Aperçu des licences OTC pour les cryptomonnaies : quelles différences en matière de conformité juridique entre Hong Kong, l'UE et les États-Unis ?
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Aperçu des licences OTC pour les cryptomonnaies : quelles différences en matière de conformité juridique entre Hong Kong, l'UE et les États-Unis ?
À mesure que le marché s'étend, les opérateurs OTC font face à une série de défis en matière de conformité.
Dédié à des analyses Web3 approfondiesAuteurs : Iris, Shao Jiaodeng
Les courtiers OTC, en tant que participants clés du marché des actifs virtuels, se concentrent sur la fourniture de plateformes de négociation de gré à gré pour les clients fortunés, les investisseurs institutionnels et les exchanges. Grâce à des mécanismes de transaction personnalisés, les courtiers OTC peuvent garantir l'exécution fluide de transactions importantes sans perturber les prix du marché, tout en offrant aux clients une plus grande confidentialité, sécurité des transactions et stabilité de liquidité.
Des données pertinentes indiquent qu'en 2024, le volume des transactions OTC a augmenté de 106 % par rapport à l'année précédente, reflétant une forte hausse de l'activité du marché et de la demande pour les services OTC. Parmi ceux-ci, les stablecoins dominent largement — représentant environ 95 % du volume total, avec une croissance annuelle de 147 %. En outre, en termes de répartition géographique, l'Europe domine les transactions institutionnelles OTC avec une part de demande de 38,5 %, suivie par l'Amérique du Nord, l'Asie et le Moyen-Orient, chacune représentant 15,4 %.
Cependant, avec l'expansion du marché, les courtiers OTC font également face à une série de défis réglementaires.
Défis réglementaires pour les courtiers OTC
Comparé au cadre réglementaire des marchés financiers traditionnels, celui de l'industrie cryptographique est relativement souple, ce qui expose les courtiers OTC à une incertitude réglementaire dans différentes régions du monde. Bien que l'environnement réglementaire mondial se resserre progressivement, notamment dans les domaines de la lutte contre le blanchiment d'argent (LBA) et de la vérification de l'identité des clients (KYC), les courtiers OTC doivent toujours faire face à des exigences juridiques et réglementaires changeantes.
Parallèlement, le modèle économique des courtiers OTC implique la gestion de transactions importantes, généralement effectuées hors cote publique, ce qui accroît les risques de manipulation du marché et d'asymétrie d'information. En l'absence de prix transparents, les courtiers OTC doivent prendre des mesures supplémentaires pour assurer l'équité des transactions et la stabilité des prix, afin d'éviter toute influence artificielle sur le marché.
En outre, les courtiers OTC participent fréquemment à des transactions transfrontalières, ce qui les expose à des exigences réglementaires variées selon les juridictions. Les différences entre les normes réglementaires régionales obligent les courtiers OTC à adapter continuellement leurs stratégies de conformité afin de respecter les lois dans chaque marché. En particulier en matière de protection des données et de politiques de confidentialité, la complexité de la conformité transfrontalière augmente considérablement les risques réglementaires pour les courtiers OTC.
Dans ce contexte, la possession d'une licence OTC devient particulièrement cruciale.
Obtenir une licence légale permet non seulement aux courtiers OTC de s'assurer qu'ils respectent les exigences juridiques locales, mais aussi d'améliorer leur crédibilité et leur compétitivité dans un environnement de marché de plus en plus strict.
État actuel des licences pour courtiers OTC
Cependant, à l’échelle mondiale, le cadre réglementaire applicable aux courtiers OTC n’est pas encore pleinement harmonisé. Malgré cela, les principales juridictions où opèrent les courtiers OTC, telles que Hong Kong, l’Union européenne et les États-Unis, ont progressivement mis en place des législations et des systèmes de licences.
Nous allons maintenant examiner, région par région, TechFlow passera en revue l’état actuel de la législation et explorera les exigences spécifiques relatives aux licences et à la conformité pour les courtiers OTC.
1. Hong Kong : Législation sur la régulation des courtiers OTC
Le Bureau des services financiers et du Trésor (FSTB) de Hong Kong a publié en février 2024 un document de consultation sur la réglementation des services de négoce de gré à gré (OTC) d’actifs virtuels, proposant d’introduire un système de licence pour les courtiers OTC via le Règlement sur la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme (AMLO). Ce cadre législatif devrait être adopté prochainement.
Selon cette proposition, Hong Kong prévoit d’introduire un régime de licence pour les courtiers OTC via le Règlement sur la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme (AMLO), afin de garantir que ces entreprises respectent les obligations réglementaires en matière de LBA et de KYC. Toutes les sociétés offrant des services de négoce OTC d’actifs virtuels, y compris les courtiers OTC, devront demander une licence auprès des Douanes de Hong Kong (CCE) et se conformer strictement à ces dispositions légales. À avril 2025, ce texte est encore en phase de consultation, et les détails d’application ainsi que la date d’entrée en vigueur restent à confirmer par le gouvernement.
Ce cadre exige que les courtiers OTC respectent les exigences fondamentales suivantes :
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Lutte contre le blanchiment d'argent (LBA) et vérification de l'identité des clients (KYC)
La licence impose aux courtiers OTC la mise en œuvre de politiques strictes de LBA et de KYC afin de garantir que leurs activités ne soient pas utilisées pour des flux financiers illégaux, du blanchiment d'argent ou du financement du terrorisme. Les courtiers OTC doivent appliquer des procédures de diligence raisonnable (CDD) basées sur le risque, notamment lors du traitement de transactions importantes, en procédant à la vérification de l'identité et à la surveillance des transactions. Chaque transaction doit faire l'objet d'une identification client, et tout comportement suspect doit être signalé.
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Exigences en matière de documentation réglementaire
Les courtiers OTC doivent soumettre aux autorités réglementaires des documents détaillés, incluant leurs politiques de LBA, leurs procédures de vérification d'identité, leurs mesures de gestion des risques, etc. Ces documents doivent démontrer que les courtiers OTC ont pris les mesures nécessaires pour se conformer aux règles applicables en matière de LBA et de protection des clients.
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Surveillance continue et contrôle réglementaire
Les Douanes de Hong Kong seront chargées de la surveillance continue des courtiers OTC afin de garantir leur conformité avec toutes les dispositions relatives à la LBA, et procéderont à des examens réguliers de leur conformité. En particulier concernant les transactions importantes et la transparence du marché, les Douanes renforceront la supervision réglementaire des courtiers OTC pour s'assurer que leurs activités sont légales et transparentes.
2. Union européenne : Règlement MiCA
Le règlement MiCA de l'Union européenne établit un cadre réglementaire harmonisé couvrant tous les prestataires de services sur actifs cryptographiques (CASP), y compris les courtiers OTC. Bien que MiCA n'établisse pas une catégorie distincte « courtier OTC », tout prestataire exerçant un service défini par MiCA (tel que l'exécution d'ordres, le rapprochement de transactions ou la conservation d'actifs) doit s'enregistrer comme CASP. Conformément à ce règlement, un courtier OTC établi dans un État membre de l'UE peut exercer ses activités dans tout l'Espace économique européen (EEE) après obtention d'une licence CASP.
Par ailleurs, les courtiers OTC doivent respecter des exigences accrues en matière de conformité, notamment dans les domaines clés suivants :
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Lutte contre le blanchiment d'argent (LBA) et vérification de l'identité des clients (KYC)
MiCA exige que les courtiers OTC mettent en œuvre des politiques strictes de LBA et de KYC afin de garantir que leurs activités ne soient pas utilisées pour des flux financiers illégaux, du blanchiment d'argent ou du financement du terrorisme. Les courtiers OTC doivent appliquer des procédures de diligence raisonnable (CDD) fondées sur le risque, en particulier pour les transactions importantes, avec une vérification rigoureuse de l'identité et une surveillance des transactions. Pour chaque transaction, ils doivent identifier et vérifier l'identité du client et signaler toute activité suspecte.
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Exigences en matière de documentation réglementaire
Les courtiers OTC doivent soumettre aux autorités des documents de conformité comprenant leurs politiques de LBA, leurs mesures de gestion des risques, leurs exigences de capital, etc., afin de prouver qu'ils respectent les exigences de MiCA. Outre les politiques LBA/KYC, MiCA exige également que les courtiers OTC mettent en place un cadre efficace de gestion des risques pour prévenir la manipulation du marché, les fluctuations de prix et les risques systémiques, assurant ainsi la transparence et la stabilité de leurs opérations.
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Émission, négociation et conservation d'actifs virtuels
MiCA ne concerne pas uniquement la conformité des transactions des courtiers OTC, mais s'étend également aux services d'émission et de conservation d'actifs cryptographiques. Les émetteurs d'actifs cryptos, les plateformes d'échange et les courtiers OTC doivent respecter les exigences de transparence du marché, publier des divulgations complètes des risques et éviter tout préjudice aux investisseurs. Les courtiers OTC doivent garantir la transparence de leurs activités afin d'empêcher toute influence sur les prix du marché et la stabilité des actifs par des transactions opaques.
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Exigences de conformité transfrontalière
MiCA insiste sur la conformité transfrontalière, ce qui signifie que même si un courtier OTC opère en dehors de l'UE, il doit tout de même respecter les dispositions de MiCA. Cela oblige les courtiers OTC à adopter des mesures de conformité cohérentes dans leurs transactions internationales, en particulier en matière de LBA et de protection des consommateurs. Compte tenu des divergences possibles entre les réglementations de l'UE et d'autres juridictions, les courtiers OTC doivent gérer la coordination réglementaire entre différentes zones, notamment en matière de confidentialité des données et de conflits juridiques, comme les exigences strictes du RGPD de l'UE en matière de protection des données.
3. États-Unis : Situation fragmentée de la réglementation
Actuellement aux États-Unis, il n’existe pas de cadre réglementaire uniforme spécifique aux courtiers OTC. La réglementation applicable dépend donc principalement de la qualification des actifs virtuels comme titres et du type d’activités menées.
Les organismes de régulation américains tels que la Securities and Exchange Commission (SEC), la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) exercent chacun des responsabilités réglementaires partielles sur les courtiers OTC, selon la nature de leurs activités et des actifs traités.
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Régulation par la SEC : Si les actifs virtuels négociés par un courtier OTC sont considérés comme des titres, ces transactions relèvent de la juridiction de la Securities and Exchange Commission (SEC). La SEC utilise le test Howey pour déterminer si un actif virtuel constitue un titre. Si un actif est qualifié de titre, le courtier OTC doit se conformer aux lois sur les valeurs mobilières, potentiellement s’enregistrer comme courtier en valeurs mobilières et respecter les exigences réglementaires correspondantes. Les actifs ne répondant pas à la définition de titre ne sont pas soumis à la régulation de la SEC.
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Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) : Si un courtier OTC est considéré comme exerçant une activité de service monétaire, il doit s’enregistrer auprès du FinCEN et respecter les règles de lutte contre le blanchiment d’argent (LBA) et contre le financement du terrorisme (CFT). Le courtier OTC doit remplir ses obligations de déclaration des transactions suspectes et mettre en œuvre des procédures de diligence raisonnable (CDD) afin de garantir la conformité de ses activités avec les exigences américaines de prévention des crimes financiers.
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Régulation par la CFTC : Pour les courtiers OTC impliqués dans les contrats à terme et produits dérivés sur actifs virtuels, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) peut intervenir. La CFTC considère certains actifs virtuels (comme le bitcoin) comme des marchandises, ce qui soumet les contrats à terme et produits dérivés associés à sa réglementation.
Cependant, au niveau des États, le régime BitLicense de l’État de New York fournit un cadre réglementaire spécifique pour les courtiers OTC. Selon ce régime, toute entreprise offrant des services liés aux monnaies virtuelles à New York, y compris les courtiers OTC, doit obtenir une licence BitLicense. Les éléments clés de ce système incluent :
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Des exigences en matière de LBA et de KYC, garantissant que les courtiers OTC respectent strictement les réglementations de prévention des infractions financières.
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Des exigences de solvabilité, garantissant que les courtiers OTC maintiennent une stabilité financière suffisante durant leurs opérations.
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Des obligations de déclaration et de conformité : les courtiers OTC doivent soumettre régulièrement aux autorités des rapports opérationnels et financiers afin de garantir la conformité de leurs activités.
Par conséquent, tout courtier OTC opérant à New York doit respecter l’ensemble des exigences de conformité liées à la BitLicense. Cela signifie également que pour les courtiers OTC opérant dans plusieurs États, en plus des réglementations fédérales, ils doivent tenir compte des exigences potentiellement différentes de chaque État.
Recommandations de conformité de TechFlow
À travers une comparaison des cadres réglementaires de Hong Kong, de l’UE et des États-Unis, on observe des différences significatives dans les systèmes de licence pour courtiers OTC. Par conséquent, lorsqu’ils opèrent à l’échelle mondiale, les courtiers OTC doivent prêter une attention particulière à ces disparités et s’adapter en conséquence :
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Hong Kong : Le système de licence est encore en cours d’élaboration, mais devrait être similaire au régime VASP, en mettant l’accent sur la LBA, le KYC, ainsi que la transparence et la légalité des flux financiers dans les transactions importantes.
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UE : Le règlement MiCA privilégie la conformité transfrontalière et la transparence du marché. Dans un contexte d’exploitation mondialisée, les courtiers OTC doivent veiller à respecter les exigences strictes de l’UE en matière de transparence, de protection des investisseurs et des droits des consommateurs.
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États-Unis : La réglementation est fragmentée, avec une approche fortement localisée. Les différences réglementaires entre États imposent des coûts de conformité supplémentaires aux courtiers OTC opérant dans plusieurs États.
Par conséquent, en raison des différences entre les systèmes réglementaires régionaux, les courtiers OTC doivent adopter des stratégies de conformité flexibles lorsqu’ils opèrent à l’échelle mondiale, afin de s’adapter aux exigences juridiques locales et d’éviter efficacement les risques réglementaires. Par exemple :
1. Créer une équipe de conformité multirégionale
Les courtiers OTC devraient envisager de mettre en place des équipes de conformité spécialisées dans leurs principales zones d’opération, chargées de comprendre en profondeur et de suivre l’évolution des réglementations locales. Aux États-Unis notamment, où les exigences varient d’un État à l’autre, une équipe locale de conformité peut aider les courtiers OTC à respecter les réglementations spécifiques et à assurer la conformité de leurs opérations interétatiques.
2. Élaborer une politique globale unifiée de conformité KYC/LBA
Bien que les exigences spécifiques varient selon les régions, les courtiers OTC peuvent élaborer un cadre global unifié de conformité LBA et KYC, puis l’adapter aux réglementations locales spécifiques.
3. Renforcer la diligence raisonnable (CDD) et les enquêtes préalables sur les clients
Mettre en œuvre des procédures strictes de CDD à l’échelle mondiale, notamment dans des régions comme l’UE et les États-Unis, afin de garantir la légalité et la transparence de toutes les informations clients, et mener les enquêtes préalables nécessaires. Cela répond non seulement aux exigences KYC, mais aide également les courtiers OTC à éviter les risques potentiels liés à des clients non conformes.
4. Renforcer la surveillance des transactions et les contrôles de conformité
Les courtiers OTC doivent utiliser des systèmes avancés de surveillance des transactions afin de détecter en temps réel toute tentative de manipulation du marché ou des prix, particulièrement dans un contexte de faible transparence du marché cryptographique. Ces systèmes aident à garantir l’équité et la transparence des transactions importantes, et à respecter les mécanismes de réponse aux manipulations prévus par les réglementations locales.
5. Organiser régulièrement des formations et audits de conformité transfrontaliers
Face à l’évolution du cadre réglementaire mondial, les courtiers OTC doivent organiser régulièrement des formations sur la conformité transfrontalière afin que leurs employés connaissent les dernières exigences réglementaires et les procédures opérationnelles. Parallèlement, des audits internes réguliers doivent être menés pour évaluer l’efficacité des mesures de conformité existantes, garantissant ainsi que leurs opérations mondiales respectent les lois et réglementations locales.
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