Risques et protection juridique des transactions OTC de cryptomonnaies à Hong Kong
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Risques et protection juridique des transactions OTC de cryptomonnaies à Hong Kong
Quels sont les risques associés au trading OTC à Hong Kong ? Comment les investisseurs particuliers peuvent-ils se protéger sur le plan juridique ?
Dédié à des analyses Web3 approfondiesRédaction : Services juridiques blockchain ManQin
Selon le South China Morning Post, la région de l'Asie orientale ayant enregistré la plus forte augmentation d'activités liées aux cryptomonnaies cette année est Hong Kong. Selon l'indice mondial d'adoption des cryptomonnaies établi par Chainalysis, Hong Kong est passé de la 47e place l'année dernière à la 30e place cette année. Cela montre clairement une tendance à la hausse des transactions de cryptomonnaies à Hong Kong. En dehors des exchanges centralisés, de nombreuses personnes ont exprimé un vif intérêt pour les transactions OTC (Over-the-Counter) de monnaies virtuelles à Hong Kong. Quels sont donc les risques associés aux opérations OTC à Hong Kong ? Comment les investisseurs particuliers peuvent-ils se protéger sur le plan juridique ? Aujourd'hui, TechFlow vous emmène découvrir tout cela.
Investisseurs particuliers et transactions OTC de monnaies virtuelles
1.1 Définitions des investisseurs particuliers et des transactions hors cote (OTC)
Les investisseurs particuliers désignent généralement des investisseurs qui effectuent principalement des transactions de monnaies virtuelles avec de faibles montants de fonds personnels.
Le marché des transactions hors cote (Over-the-Counter), également appelé marché de gré à gré, fait référence aux échanges qui ne passent pas par une bourse centrale, mais qui s'effectuent directement en dehors des plateformes d'échange.
Les transactions sur bourse (appelées aussi transactions en cote) reposent sur la confiance envers la bourse ; tandis que les transactions OTC reposent sur la confiance mutuelle entre les parties. En raison des avantages intrinsèques des transactions OTC, certains investisseurs institutionnels ou individus fortunés choisissent parfois cette méthode pour des transactions importantes.
Le 8 février 2024, le gouvernement de Hong Kong a publié un document de consultation publique intitulé « Propositions législatives pour la régulation des transactions OTC d’actifs virtuels », dans lequel il propose de définir les « transactions OTC d’actifs virtuels » comme suit :
L’offre, sous forme d’activité commerciale, de services de transaction au comptant d’actifs virtuels, qu’elle soit réalisée via des locaux physiques (y compris des distributeurs automatiques) ou d’autres moyens (tels que des plateformes internet), en excluant expressément les plateformes d’échange déjà titulaires d’une licence VASP.
Étant donné que l’« activité de transaction OTC d’actifs virtuels » concerne uniquement les services fournis dans le cadre d’une activité commerciale, les achats et ventes d’actifs virtuels entre particuliers ou autres entités, effectués sans but lucratif, ne sont pas soumis à l’obligation de détention d’une licence. Cependant, cela ne signifie pas que les investisseurs particuliers n’encourent aucun autre risque lorsqu’ils effectuent des transactions OTC.
1.2 Formes principales des transactions OTC de cryptomonnaies à Hong Kong
Les transactions OTC de cryptomonnaies à Hong Kong se divisent globalement en deux catégories : en ligne et hors ligne.
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En ligne : désigne l’achat et la vente directe de cryptomonnaies entre utilisateurs sans intermédiaire. Généralement, une plateforme joue le rôle de médiateur, mais le transfert des fonds et des actifs numériques ne passe pas par elle, mais par d'autres canaux de paiement. Un exemple typique est l’OTC DEX, largement utilisé sur des grandes plateformes telles que OKX.
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Hors ligne : désigne les transactions réalisées en personne grâce à des réseaux relationnels, comme les boutiques de change de cryptomonnaies ou les distributeurs automatiques présents dans les rues de Hong Kong, offrant des canaux physiques pratiques pour convertir les cryptomonnaies.
D’après des estimations préliminaires du corps policier de Hong Kong basées sur des observations terrain, environ 200 magasins physiques proposant des services de transaction OTC d’actifs virtuels (y compris ceux utilisant des distributeurs automatiques) seraient actuellement en activité à travers toute la ville, ainsi que quelque 250 fournisseurs de services de vente et d’achat d’actifs virtuels actifs sur Internet.
Les transactions OTC de cryptomonnaies présentent plusieurs avantages, tels qu'une grande flexibilité, une réduction du glissement des prix (slippage) et un seuil d'entrée plus bas, ce qui les rend relativement accessibles aux nouveaux investisseurs particuliers.
Risques principaux encourus par les investisseurs particuliers dans les transactions OTC de cryptomonnaies
2.1 Aperçu des risques liés aux transactions OTC
Bien que les transactions OTC offrent des avantages tels qu'une réduction du slippage et une meilleure confidentialité, elles comportent également des risques non négligeables, notamment :
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Risque de criminalité : dans les transactions OTC, en particulier transfrontalières, les investisseurs particuliers risquent facilement de violer diverses dispositions civiles, administratives, pénales ou fiscales applicables dans différentes juridictions, et peuvent ainsi engager leur responsabilité juridique.
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Risque de fuite de données : si les commerçants OTC ne protègent pas correctement les données personnelles des investisseurs ou subissent une cyberattaque, cela peut entraîner une divulgation non autorisée de leurs informations privées.
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Risque de pertes financières : en raison de non-conformité des prestataires OTC, de la volatilité du marché, de manipulations des prix ou de défaut de contrepartie, les investisseurs peuvent subir des pertes matérielles.
Étant donné que la réglementation chinoise sur les cryptomonnaies est stricte, les transactions OTC à Hong Kong représentent une voie importante pour les investisseurs continentaux, revêtant une importance particulière. Cet article mettra donc en lumière ces risques en tenant compte des cadres juridiques des deux régions.
2.2 Risques liés aux infractions pénales
Bien que les investisseurs particuliers aient généralement peu de besoins fréquents et limités en termes de conversion de fonds en cryptomonnaies, ils restent exposés à des risques criminels en pratique. Ces risques se manifestent notamment par :
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Les investisseurs particuliers pourraient être soupçonnés de blanchiment d’argent ou d’exploitation illégale de jeux d’argent, recevant des fonds provenant d’activités criminelles, ce qui pourrait entraîner le gel de leurs comptes. Contrairement aux plateformes centralisées où les transactions reposent sur la confiance en la plateforme, les transactions OTC dépendent de la confiance mutuelle entre les parties. Certains contrepartistes malveillants profitent d’un déséquilibre informationnel pour piéger les investisseurs inexpérimentés en leur proposant des conditions apparemment avantageuses, transformant ainsi ces derniers en intermédiaires involontaires pour transférer des fonds illicites. De plus, certains mauvais prestataires OTC sont eux-mêmes impliqués dans des activités criminelles, ou des groupes criminels utilisent des plateformes OTC pour blanchir de l’argent. Enfin, les réglementations de Hong Kong relatives à la lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et au financement du terrorisme (CTF) obligent les investisseurs OTC à rester vigilants afin d’éviter toute responsabilité juridique.
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Responsabilité pénale ou administrative pour violation des règles de change. Les conversions entre monnaies fiduciaires étrangères et cryptomonnaies sont courantes dans les transactions OTC à Hong Kong. Selon le Règlement chinois sur la gestion des changes, toute opération de vente ou d’achat privé de devises, de vente spéculative ou d’intermédiation illégale de change à grande échelle est passible d’un avertissement, de confiscation des gains illégaux et d’amendes par l’autorité chargée des changes. Si ces actes constituent un délit, une poursuite pénale peut être engagée. Lorsque des investisseurs utilisent les cryptomonnaies comme intermédiaire pour fournir des services transfrontaliers de change et de paiement, réalisant ainsi des profits grâce à des écarts de taux de change, ils contournent en réalité la réglementation nationale des changes via une chaîne du type « devise étrangère → cryptomonnaie → yuan chinois ». Cette pratique constitue un achat ou vente dissimulé de devises et peut être sanctionnée pénalement pour exercice illégal d’activités commerciales.
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Sanctions ou peines d’emprisonnement pour violation de la législation fiscale de Hong Kong. Faut-il payer des impôts sur les transactions OTC de cryptomonnaies à Hong Kong ? Selon le paragraphe 47 de la Directive d’interprétation et d’application n°39 (DIPN39) de l’Administration fiscale de Hong Kong, le terme « activité liée aux cryptomonnaies » inclut notamment :
(a) Le trading de cryptomonnaies (trading of cryptocurrency)
(b) L’échange de cryptomonnaies (exchange of cryptocurrency)
(c) Le minage de cryptomonnaies (mining of cryptocurrency)
La DIPN39 précise que les bénéfices générés à Hong Kong par ces activités sont imposables à l’impôt sur les sociétés. (Hong Kong sourced profits from cryptocurrency business activities are chargeable to profits tax.)
Le système fiscal de Hong Kong repose sur le principe de territorialité : seuls les bénéfices générés ou provenant de Hong Kong sont imposables. Les non-résidents exerçant une activité commerciale à Hong Kong doivent payer l’impôt sur les bénéfices réalisés localement, tandis que les revenus provenant de l’extérieur de Hong Kong n’y sont pas assujettis, même si l’entreprise opère sur place. Quel est alors le taux d’imposition sur les bénéfices à Hong Kong ? Selon le Guide 2024 de fiscalité et d’investissement à Hong Kong publié par Deloitte, Hong Kong applique un régime d’imposition progressive à deux niveaux :
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Pour les entreprises non consolidées (entreprises individuelles ou sociétés en nom collectif), les premiers 2 millions HKD de bénéfices imposables sont taxés à 7,5 %,
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Au-delà de 2 millions HKD, le taux est de 15 %.
Quelles sanctions en cas de non-paiement à temps ?
Le défaut de paiement des impôts requis peut entraîner les conséquences suivantes :
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Une amende forfaitaire de 10 000 HKD,
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Une amende pouvant atteindre le triple du montant impayé,
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Dans les cas graves, une peine d’emprisonnement pouvant aller jusqu’à trois ans (selon la politique de sanctions de l’Administration fiscale de Hong Kong).
Bien sûr, si les transactions de cryptomonnaies d’un particulier à Hong Kong sont ponctuelles et de faible montant, il est peu probable que cela soit considéré comme une « activité commerciale » (business) selon la loi locale, et donc soumis à imposition. Toutefois, les investisseurs effectuant des opérations fréquentes et importantes doivent prêter une attention particulière à leurs obligations fiscales. Par ailleurs, le cadre réglementaire pourrait évoluer à l’avenir, ce qui mérite une surveillance attentive.
2.3 Risque de fuite de données
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Dans les transactions OTC, la complexité technique des processus de compensation et de transfert des fonds augmente les difficultés de sécurisation des données. Les grandes transactions OTC nécessitent le traitement de volumes importants de fonds et d’actifs numériques, ce qui peut entraîner des pannes techniques ou des défis de gestion. Parmi les problèmes techniques figurent les dysfonctionnements du réseau blockchain, la sécurité des portefeuilles, les retards de confirmation des transactions ou encore la fiabilité des infrastructures utilisées pour transférer les actifs. Du côté administratif, on peut citer les procédures liées aux transactions, telles que la vérification d’identité, la négociation des conditions, l’exécution des documents juridiques et la gestion des registres de transactions.
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Certains prestataires OTC n’adoptent pas de mesures efficaces de protection des données personnelles, laissant ainsi des failles de sécurité sur leurs plateformes. Les plateformes tierces facilitant les transactions OTC peuvent être vulnérables à des failles de sécurité et à des fuites d’informations. Cela peut conduire à un accès non autorisé aux données sensibles telles que l’identité des traders, les détails des transactions ou d’autres informations confidentielles. Des menaces telles que le phishing ou les logiciels malveillants peuvent exploiter ces failles, compromettant ainsi l’intégrité de la plateforme et la sécurité des actifs des utilisateurs.
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Même des plateformes reconnues comme Huobi ont connu des risques de fuite de données : en 2021, un « hacker éthique » a révélé une vulnérabilité touchant de vastes données OTC, informations sur les gros clients, données clients et architecture technique interne. Bien que Huobi ait affirmé qu’aucune fuite réelle n’avait eu lieu et que seul un téléchargement partiel de données avait été effectué, cet incident doit servir d’avertissement à tous les investisseurs utilisant les services OTC. De plus, certains gangs criminels exploitent les plateformes OTC pour voler les informations des utilisateurs, et certaines plateformes malhonnêtes vendent même sciemment ces données à des tiers, ce qui doit alerter chaque investisseur particulier.
2.4 Risque de perte transactionnelle
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Dans les transactions OTC de cryptomonnaies, le risque de perte est particulièrement critique. Comparées aux plateformes centralisées, les transactions OTC exigent un niveau de confiance plus élevé entre les parties. En effet, l’une des parties peut manquer à ses obligations, retarder son exécution ou ne pas remplir totalement ses engagements. En raison d’un déséquilibre informationnel ou de difficultés de communication, ce risque de confiance peut s’aggraver, entraînant l’échec de la transaction voire une rupture totale de confiance. Une fois cette base de confiance perdue, cela peut avoir de graves conséquences sur les futures collaborations et même sur l’environnement général du marché.
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La fraude est l’un des principaux risques du marché OTC, surtout dans les transactions importantes ou transfrontalières. Par exemple, la contrepartie peut falsifier son identité, affirmer ou exagérer sa capacité à livrer des actifs numériques, et conclure des transactions fictives par tromperie. Une escroquerie courante est le remboursement frauduleux, où une partie annule le paiement après avoir reçu les actifs numériques.
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La fraude ou la faillite de l’intermédiaire peut entraîner des pertes. Dans une transaction OTC, si l’intermédiaire chargé de faciliter l’échange commet une fraude ou fait faillite, cela peut causer des pertes aux autres parties. Étant donné que la confiance est essentielle dans les transactions OTC, tout échec de l’intermédiaire peut provoquer un effet domino nuisible à tous les participants.
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Dans les transactions transfrontalières, notamment entre la Chine continentale et Hong Kong, les risques sont encore amplifiés en raison des différences entre systèmes juridiques, cadres réglementaires et capacités d’application de la loi, ce qui complique davantage les opérations. Les questions de compétence juridique peuvent rendre difficile l’accès à des recours légaux en cas de défaut ou de fraude. En outre, les barrières linguistiques, les normes documentaires différentes et les divergences d’interprétation juridique peuvent accentuer les malentendus ou les litiges.
Comment les investisseurs particuliers peuvent-ils se protéger et effectuer des transactions conformes ?
3.1 Comment faire face aux risques criminels ?
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Renforcer la culture de conformité : les investisseurs impliqués dans les transactions OTC doivent rester attentifs aux dernières évolutions réglementaires, en particulier en matière de lutte contre le blanchiment d’argent (AML), de financement du terrorisme (CTF) et de conformité fiscale.
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Éviter les transactions suspectes : ne pas acheter de cryptomonnaies dont l’origine est douteuse, afin de ne pas devenir un maillon du transfert de fonds illégaux. Garder un enregistrement détaillé de toutes les transactions pour pouvoir justifier de la légitimité des fonds en cas de contrôle par les autorités.
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Faire appel à un soutien professionnel : consulter des avocats spécialisés dans les transactions de cryptomonnaies et le droit applicable, capables d’accompagner les entreprises dans les demandes de licences, la rédaction de contrats conformes et la résolution de litiges.
3.2 Comment faire face au risque de fuite de données ?
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Effectuer une diligence raisonnable : une enquête approfondie est essentielle. Elle comprend la vérification de l’identité de la contrepartie, l’évaluation de sa stabilité financière et l’examen de son historique de transactions. Des outils tels que les procédures d’identification des clients (KYC) ou les vérifications d’antécédents peuvent fournir des informations utiles.
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Être prudent dans la transmission des données personnelles : ne fournir ses informations d’identité (telles que pour le KYC) aux plateformes que lorsque cela est strictement nécessaire, et éviter de divulguer des informations sensibles à des tiers.
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Veiller à la cybersécurité : accéder aux comptes de transaction uniquement depuis des appareils de confiance (ordinateur ou téléphone personnel), éviter l’utilisation de Wi-Fi public, choisir des mots de passe complexes et les modifier régulièrement.
3.3 Comment faire face au risque de perte transactionnelle ?
Pour atténuer le risque de perte financière, les investisseurs doivent renforcer leurs mesures techniques de protection. Par exemple :
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Stockage sécurisé des fonds : les portefeuilles multisignatures (Multisig) et le stockage à froid (Cold storage, c’est-à-dire des portefeuilles hors ligne non connectés à Internet) sont essentiels pour protéger de gros volumes d’actifs. Ces technologies réduisent les risques d’accès non autorisé et d’attaques informatiques.
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Utiliser un service de dépôt de garantie tiers : un service de dépôt de garantie fiable agit comme intermédiaire, conservant les fonds ou actifs jusqu’à l’exécution complète des obligations par les deux parties. Ce dispositif limite le risque de défaut, en particulier pour les grosses transactions.
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Prévoir clairement les termes contractuels : un contrat bien rédigé peut préciser les délais de livraison, les modalités de paiement et les mécanismes de résolution des litiges, réduisant ainsi les ambiguïtés. Par exemple, une clause de compétence permettrait, en cas de conflit, de régler le différend selon une juridiction et une loi convenues par les deux parties.
Grâce à ces mesures, les investisseurs en cryptomonnaies peuvent réduire efficacement les trois principaux risques : infractions pénales, fuite de données et pertes transactionnelles, et ainsi mieux protéger leurs intérêts. Bien que ces stratégies soient efficaces, aucune ne peut éliminer totalement les risques inhérents aux transactions OTC, en raison de leur nature décentralisée et mondialisée. Les investisseurs particuliers doivent rester vigilants, agir proactivement et être prêts à gérer tout litige potentiel afin de protéger leurs actifs et leurs droits.
Conclusion
Le marché des cryptomonnaies de Hong Kong offre de nombreuses opportunités aux investisseurs particuliers, mais comporte aussi des risques et des défis complexes. Que ce soit en matière d’infractions pénales, de fuite de données ou de pertes financières, chacun de ces risques peut menacer la sécurité personnelle, patrimoniale et informationnelle des investisseurs. Par conséquent, avant d’entrer sur ce marché, les investisseurs particuliers doivent se préparer sérieusement : non seulement connaître les lois et réglementations applicables, mais aussi maîtriser les bases des transactions de cryptomonnaies.
Le respect des règles, le renforcement de la sécurité et un investissement rationnel sont les clés pour gérer les risques. En outre, connaître les législations locales et faire appel à des conseillers spécialisés permettent de mieux protéger ses droits dans un environnement de marché complexe. Seul un état d’esprit prudent permettra aux investisseurs particuliers de croître durablement et d’explorer en toute sérénité le marché des cryptomonnaies.
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