ステーブルコインを媒体として外貨両替を行うことが、なぜ違法営業罪に該当するのか？
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ステーブルコインを媒体として外貨両替を行うことが、なぜ違法営業罪に該当するのか？
仮想通貨の出現は、客観的に国内の外為管理制度を打破することができ、違法な裁定取引の余地が生じることになる。
Web3業界の深掘り報道に専念し潮流を洞察執筆：劉正要
最近、仮想通貨を用いた外貨両替に関する事件が多くの注目を集めている。概要としては、7月16日、上海浦東新区人民法院が今年3月に判決が下された仮想通貨を用いた違法な外貨両替の重大事件を公表したというもので、関連金額は実に65億元に達した！この事件では、当事者がテザー（USDT）を「仲介」として人民元を外貨に換える行為を手助けした。
なぜここ2年ほどで司法当局が仮想通貨に関連する違法な外貨両替・売買事件を頻繁に取り締まり始めたのか？理由は単純だ。中国は外為管理制度を採用しており、一般市民の年間外貨取引枠は1人あたり5万米ドルまでとされている。もっと換金したい場合、もちろん不可能ではないが、銀行で列に並び、大量の書類を記入し、その用途を説明しなければならない。
仮想通貨の登場は、客観的に見れば国内の外為管理制度を打破する可能性をもたらしており、これにより違法な利益を得る余地が生まれた。そのため、司法当局としても仮想通貨を利用した外貨売買・違法な両替行為に対して注視し、取り締まることになる。Web3分野の弁護士として、筆者は中国本土の法律・規制の枠組み内で、仮想通貨関連の違法事業罪の成立要件および弁論の提言について述べ、Web3関係者や同業の弁護士にとって参考になればと思う。
一、事件概要：浦東法院が報告した外貨両替大規模事件
央视網が『華夏時報』の報道を引用して伝えたところによると、2023年末、上海在住の陳姓女性が海外にいる娘に送金する必要があったが、中国には1人あたり年間5万米ドルの外貨制限があるため、「外貨両替会社」と称する企業に依頼した。この会社は陳氏に対し、人民元をA社の口座に振り込むよう指示。その後間もなく、海外にいる娘が同等額の外貨を受け取った。当然ながら、この両替会社は一定の手数料を報酬として徴収している。
公表された事件情報によると、事件発覚時点で、楊某、徐某らは国内の空殻会社を操作し、不特定多数の顧客に対してステーブルコイン（例：テザーUSDT）を媒介として資金の国境を越えた振替を行い、違法な利益を得ていた。違法事業額は高々65億元に上った。具体的な手法は以下の通り：まず、国内の会社が顧客から人民元を受け取るが、この人民元は銀行やマネーロンダリング経路を通じて国外に出すことはせず、楊某、徐某らによってUSDTなどの仮想通貨に購入される。一方、「外貨両替会社」が国内顧客からの資金を受領すると同時に、海外にいる共犯者に連絡し、市場レートに基づいて「在庫」にある外貨を海外の顧客に支払う。このような方式は一般的に「対敲型（たいこうがた）両替」と呼ばれる。暗号資産に友好的な地域（現地での仮想通貨と法定通貨の交換業務が許可されている地域など）では、このような仮想通貨を活用した人民元と現地外貨の対敲による両替モデルはすでに非常に成熟している。
二、外貨関連の違法事業罪の成立要件
（一）法令規定
違法事業罪は中国刑法第225条に規定されており、「投機倒把罪」に由来する。国内の刑事弁護事情に少しでも詳しい人なら、この罪名に馴染みがあるはずだ――違法事業罪は経済犯罪分野の「ポケット罪」と呼ばれている。主に以下の4種類の行為を規制している。第一に、資格を持たずに「専売・独占」物品または制限販売物品を違法に営業すること。第二に、輸出入許可証や原産地証明書の売買。第三に、証券・先物・保険業務の違法営業、または違法な資金決済業務の遂行。第四に、「その他、市場秩序を著しく乱す違法営業行為」である。
（二）司法解釈の規定
上記4つのうち、最初の3つは理解しやすいが、問題は第四の「その他、市場秩序を著しく乱す違法営業行為」である。初期には統一基準がなく、各地の司法実務は混乱していたため、比較的新しいビジネスモデルが恣意的に違法事業罪と判断される事例もあった。2011年、最高人民法院は『刑法における「国家規定」の正確な理解と適用に関する問題の通知』（法発〔2011〕155号）を発出し、各級裁判所が違法事業罪事件を審理する際、第（四）項（前述の「その他、市場秩序を著しく乱す違法営業行為」）の適用範囲を厳格に遵守することを明確に求めた。
第一に、「国家規定」に違反とは、全国人民代表大会およびその常務委員会が制定した法律・決定、または国務院が制定した行政法規、規定した行政措置、出した決定・命令に違反することを指す。
第二に、「その他、市場秩序を著しく乱す違法営業行為」の適用に関して、明確な司法解釈がない場合は、逐次、最高人民法院に請示しなければならない。
（三）具体的な成立要件
「両高」（最高人民法院・最高人民検察院）が発表した『違法な資金決済業務・違法な外貨売買刑事事件における法律適用に関する若干の問題の解釈』によると、「情状が重大」とされる一般的な認定基準（5年以下の懲役または拘留）は以下の通りである。第一に、違法事業額が500万元以上であること。第二に、違法所得額が10万元以上であること。
「情状が特に重大」とされる基準（5年以上の懲役）としては、一般的に二通りある。第一に、違法事業額が2500万元以上であること。第二に、違法所得額が50万元以上であること。
ここでいう「違法事業額」とは、当事者が違法に外貨を売買・両替・換金した金額を指す。「違法所得額」とは、簡単に言えば当事者の利益額のことである。
三、USDTを売買して外貨両替を行うことが、なぜ違法事業罪となるのか？
本稿の主題に戻り、まず楊某、徐某らの営業モデルから離れて、実務上USDTの売買により違法事業罪に問われたケースの一つとして、USDTを用いた違法な外貨売買・両替・変則的な外貨取引がある。前述のように、取引は大きく二つのステップに分けられる。
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第一に、顧客が人民元を「国内の空殻会社」に渡し、USDTと交換する。
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第二に、海外のグループがUSDTを米ドルに換えて、顧客の海外口座に送金する。
一見それぞれ独立しているように見えるが、合わせてみると人民元を米ドルに変換していることになる。この方法は「対敲（たいこう）」と呼ばれる。国内では人民元が入金され、海外では米ドルが出金されるが、中間では正式なルートを通らず、届け出や審査もない。これにより国家の外為監督体制やマネーロンダリング防止制度を回避している。このような操作は事実上外貨の両替を完了させており、違法な外貨売買に該当する。前述の成立要件を満たせば、違法事業罪が成立する。
しかし実務上、もう一つのケースとして、中国本土の主体がUSDTを顧客に販売し、その対価として人民元を受け取るだけの場合がある。顧客自身のルートでUSDTを外貨に換えるのであり、国内の「U売主」側はそれを知らない、あるいは知っていたとしても関与していないという場合である。このとき、国内の主体は違法事業罪に問われないと考えるのが妥当であり、その理由については以下に詳述する。
四、弁護側の提言
Web3分野の刑事弁護弁護士として、筆者は実際に担当した仮想通貨関連事件を踏まえ、仮想通貨に関連する違法事業罪事件に対する弁護戦略を簡単にまとめる。
まず、供述に極めて依存する司法実務環境において、弁護人は当事者の供述内容に「営利性」または「事業性」に関する記述があるかを慎重に検討すべきである。もし国内チームが違法な外貨両替・外貨売買などの目的を否定しており、他の客観的証拠によってその目的が立証されていない場合、捜査機関が海外の両替グループ（顧客のUSDTを受け取り、外貨に換える側）と電話でやり取りして得たいわゆる「証拠」は、刑事証拠として使用できない。
次に、客観的証拠の検証には専門知識が必要である。例えば、USDT売買過程におけるブロックチェーン上の送金記録、中央集権型仮想通貨取引所アカウントのKYC情報、仮想通貨取引の時間・流れ・数量などが整合しているかを確認する必要がある。簡単な例を挙げると、ある海外の仮想通貨取引所が中国本土の捜査機関に協力し、あるアカウントの登録情報を提供した（登録者の氏名、身分証番号、電話番号、メールアドレスなど）。しかし、本当にその情報が正確で合法的であることをどう保証できるのか？本人の身分情報を悪用して登録された可能性はないのか？これには、弁護人が各取引所のKYC要件だけでなく、海外取引所の所在国・地域におけるKYC関連規定にも精通している必要がある。
最後に、司法鑑定や監査評価報告などの第三者機関が提出した資料には慎重に対応すべきである。現在、一部の司法機関は第三者機関が提出した鑑定意見や監査報告を無批判に受け入れ、「そのまま使える」とみなす傾向がある。弁護側としては、当事者や家族の同意を得た上で、「専門的知識を持つ者」を委任し、第三者機関の意見や報告に対し反論を行うことも可能である。
もちろん、弁護人が自ら現在の中国における仮想通貨の規制方針や、仮想通貨事件における司法鑑定・評価でよく見られるバグなどに精通していれば、自ら積極的に挑戦することもできる。筆者の実務経験から見ると、仮想通貨関連の新種事件では、特に証拠や鑑定の面で突破口を見出し、効果的な弁護を行うチャンスが多い。
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