Forbes : Remboursés intégralement, pourquoi les créanciers de FTX ne sont-ils toujours pas satisfaits ?
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Forbes : Remboursés intégralement, pourquoi les créanciers de FTX ne sont-ils toujours pas satisfaits ?
FTX affirme avoir récupéré suffisamment de fonds pour rembourser la majorité de ses créanciers, mais certains restent insatisfaits.
Dédié à des analyses Web3 approfondiesRédaction : Nina Bambysheva, Forbes
Traduction : Luffy, Foresight News
Le mois dernier, les avocats chargés de superviser la faillite de FTX ont déposé un plan de restructuration qui rembourserait non seulement intégralement presque tous les clients, mais leur verserait également 18 % d'intérêts supplémentaires. Si la majorité des créanciers et le juge en charge de la faillite approuvent ce plan, les chèques de compensation seront envoyés dans les deux mois.
Comparé aux cas habituels de faillite, le montant proposé par FTX est considérable. Rares sont les créanciers qui reçoivent un remboursement en espèces ; certains doivent attendre plusieurs années pour récupérer une fraction seulement de leurs avoirs. Les créanciers de FTX font partie des plus chanceux, mais tous ne s’en réjouissent pas pour autant.
Certains expriment leur mécontentement car ils ne peuvent pas récupérer directement leurs cryptomonnaies initialement détenues sur l’exchange. Au lieu de cela, les clients seront indemnisés en dollars selon la valeur des cryptomonnaies que FTX détenait au moment où elle a déposé son bilan en novembre 2022 — une période marquée par une forte instabilité du secteur. Depuis lors, le prix du bitcoin a presque triplé, et de nombreux autres jetons ont atteint des sommets historiques. Pour les investisseurs dont les actifs restent bloqués sur l’exchange, c’est une opportunité perdue. Bien que de nombreux juristes (y compris ceux travaillant actuellement pour FTX) affirment que c’est ainsi que fonctionne une procédure de faillite, les créanciers insistent sur le fait qu’ils ont été injustement privés de leurs biens, et ce n’est pas là leur seul grief.
Ils affirment que FTX (actuellement dirigée par John J. Ray III et représentée par plusieurs cabinets juridiques et financiers) n’a pas cherché à maximiser la valeur de l’entreprise, négligeant ainsi les intérêts des anciens clients et autres créanciers. Sullivan & Cromwell, principal cabinet d’avocats mandaté actuellement par FTX et également conseiller juridique avant la faillite, fait l’objet de nombreuses plaintes.
Arush Sehgal, représentant du Comité spécial des clients de FTX (CAHC, composé de plus de 1 700 anciens clients), résume cette frustration : « FTX prétend que tout le monde est entièrement remboursé avec des intérêts, mais en réalité, ils évaluent à zéro certains actifs de FTX. Selon nos estimations, ils sous-évaluent des actifs à hauteur de 10 à 16 milliards de dollars. Tant que John Ray conservera un pouvoir décisionnel exclusif et que les créanciers n’auront aucun siège au conseil d’administration, ce plan manquera totalement de crédibilité. »
Voici un résumé des principales critiques, suivies des réponses détaillées de FTX :
1. Les créanciers accusent FTX de vendre certains actifs à bas prix
a) Prenons l’exemple de la plateforme de dérivés LedgerX, acquise en octobre 2021 par Sam Bankman-Fried, fondateur de FTX, pour près de 300 millions de dollars. En mai 2023, cette entité a été vendue pour 48,8 millions de dollars à une société affiliée à Miami International Holdings, qui exploite plusieurs bourses d'options aux États-Unis. Ce prix est nettement inférieur à la valeur nette comptable de l'entité au 31 décembre 2022, qui s'élevait à 98,8 millions de dollars selon les états financiers audités par Grant Thornton en mars 2023.
Dans une action collective déposée en février 2024 contre Sullivan & Cromwell, un groupe d’investisseurs de FTX affirme également que les avocats « ont intentionnellement exclu FTX US Derivatives (anciennement LedgerX) du processus de faillite parce qu’ils savaient que cette société détenait environ 250 millions de dollars de fonds clients pouvant générer (et ayant déjà généré) des revenus substantiels ». La plainte affirme que Sullivan & Cromwell a participé à la fraude ayant conduit à l’effondrement de FTX, grâce à ses relations préexistantes avant le dépôt de bilan. Le document ajoute : « FTX n’aurait jamais pu commettre une telle fraude à cette échelle sans l’appui de Sullivan & Cromwell. Ses vastes ressources, ses liens avec les régulateurs, son expertise et son aide ont été essentiels à la mise en œuvre de ce stratagème. »
L’examinateur indépendant nommé dans l’affaire FTX, l’ancien procureur fédéral Robert J. Cleary, a publié un rapport le 28 mai défendant les sociétés FTX impliquées dans la faillite (les débiteurs), tout en recommandant d’examiner deux transactions antérieures impliquant Sullivan & Cromwell : l’achat d’actions de Robinhood par Bankman-Fried et l’acquisition de LedgerX.
Comme souvent, FTX invoque ce rapport : « L’examinateur indépendant désigné par le tribunal a enquêté sur cette question et a conclu que “S&C n’a pris aucune décision finale concernant les entités devant déposer leur bilan” et que “John Ray et les administrateurs ont pris la décision finale… Au moment du dépôt, Ray estimait que LedgerX était solvable… L’examinateur n’a trouvé aucune preuve que la décision d’exclure LedgerX du dépôt de bilan posait problème.” »
L’examinateur a constaté que « les débiteurs ont reçu six lettres d’intention non contraignantes », mais seulement deux offres réelles, de 35 et 14 millions de dollars. Les débiteurs ont négocié un prix final supérieur, d’environ 50 millions de dollars, et « cet accord (1) a été approuvé par le conseil d’administration des débiteurs, (2) soumis à une consultation des parties prenantes (aucune objection n’a été reçue), (3) accompagné d’une procédure d’enchères permettant de soumettre des offres supérieures ou meilleures, et (4) validé par le tribunal », sur la base d’éléments incontestables montrant que la transaction de vente constituait bien « l’offre la plus élevée ou la meilleure ». L’examinateur conclut que le prix de vente inférieur au prix d’achat indique que FTX a surestimé LedgerX en octobre 2021, justifiant ainsi une enquête potentielle contre certains vendeurs initiaux.
b) La valeur en dollars de plusieurs millions de jetons SOL détenus par FTX a augmenté de plus de cinq fois depuis le dépôt de bilan. Ces jetons ont été vendus à fort rabais à plusieurs grandes entreprises de cryptomonnaie et hedge funds, notamment Galaxy Digital, dirigé par le milliardaire Mike Novogratz, qui a aidé FTX à organiser cette vente. La plupart des jetons sont verrouillés selon un calendrier d’émission étalé sur plusieurs années, mais Kavuri et d'autres affirment que ces ventes nuisent aux intérêts des créanciers. Des entreprises comme Galaxy Digital pourraient réaliser des profits de plusieurs milliards de dollars grâce à ces achats spéculatifs.
En avril 2023, FTX a vendu sa participation dans Mysten Labs, développeur de la blockchain Sui, pour 96 millions de dollars, soit 5 millions de moins que son investissement initial. Elle a également cédé des warrants portant sur 890 millions de jetons SUI, exercice prévu après le lancement de la plateforme. Le mois suivant, ces jetons ont fait leur entrée sur le marché, atteignant rapidement plus de 1 dollar chacun, ce qui valorisait l’investissement initial à près d’un milliard de dollars.
« Un simple examen du marché secondaire des SUI montre que vendre des jetons à prix réduit avant leur offre publique ne maximise pas les profits. Cela soulève aussi des questions sur la gestion de l’héritage FTX : s’agit-il simplement d’incompétence ou de négligence ? » écrit Rob Hadick, associé-gérant chez Dragonfly, une société de capital-risque spécialisée dans les cryptomonnaies, dans une déclaration partagée avec Forbes.
Réponse de FTX : « Les débiteurs, le tribunal de faillite et leurs conseillers ont approuvé la vente des jetons avant leur émission. Les prix des jetons sont généralement très élevés au lancement, puis chutent fortement au cours des mois suivants, restant extrêmement volatils depuis leur lancement. Certains jetons peuvent être très peu liquides et hautement volatils, sans fondamentaux soutenant leur prix. Bien que ces fluctuations attirent les spéculateurs, les actifs de FTX ne sont ni un hedge fund, ni des investisseurs à long terme, ni des joueurs. De plus, les jetons mis aux enchères étaient soumis à un verrouillage de quatre ans. En raison de cette période de vesting, leur prix de vente était bien inférieur au prix du marché. »
2. FTX 2.0
Les créanciers affirment que FTX aurait pu générer des centaines de millions de dollars supplémentaires en relançant sa plateforme d’échange, l’un des plus grands au monde avant son effondrement.
« Dans notre groupe de plus de 1 600 créanciers, dont les créances totalisent près d’un milliard de dollars, nous avons mené une enquête et recueilli des engagements allant de 200 à 300 millions de dollars, des créanciers acceptant de convertir leurs créances en actions de la nouvelle FTX (FTX 2.0). Si les débiteurs avaient autorisé FTX 2.0 et la conversion dette-en-action, chacun aurait reçu 3 % de compensation supplémentaire. Le simple fait que John Ray ait abandonné l'idée de relancer FTX nuit à tous les créanciers », affirme Sehgal, membre du comité ad hoc des clients.
Mais Rob Hadick, de Dragonfly, reste sceptique, citant la relation entre FTX et le hedge fund Alameda Research, propriété de Bankman-Fried : « La technologie de l’exchange en soi n’a pas une grande valeur. Ce qui fonctionnait bien, c’était surtout l’accord conclu avec Alameda Research, qui agissait comme market maker interne, opérant à perte pour offrir une meilleure expérience aux traders de FTX. Cela n’existera évidemment plus dans une version relancée de FTX », explique-t-il. « Le portefeuille client pourrait avoir de la valeur si on parvient à le conserver, mais on peut raisonnablement s’attendre à une forte fuite des utilisateurs. La valorisation d’un nouvel exchange dépend largement du taux de rétention des utilisateurs. »
Malgré cela, plusieurs entreprises ont exprimé leur intérêt l’année dernière pour racheter l’exchange, notamment Bullish (une bourse de cryptomonnaie dirigée par Tom Farley, ancien président du NYSE), la startup fintech Figure Technologies et la société d’investissement privé Proof Group.
La réponse de FTX renvoie à la déclaration d’information publiée conjointement avec son plan de restructuration (pages 45 à 49) : « Le projet de relance a été minutieusement examiné et rejeté uniquement parce qu’il s’est avéré irréalisable. Dans le cadre d’un processus conçu avec le comité officiel des créanciers et sous la supervision du tribunal américain de faillite, les débiteurs ont contacté des dizaines d’investisseurs. Chaque investisseur ayant mené une diligence raisonnable est arrivé à la même conclusion : le système opérationnel de l’exchange offshore présentait de graves défauts. Il manquait des dispositions adéquates en matière de garde, de sécurité et de rapports financiers, ainsi qu’un rapprochement entre les positions clients et les actifs sous-jacents réels. Bankman-Fried a laissé derrière lui un gâchis, dont les dossiers du chapitre 11 et les audiences pénales rendent partiellement compte. Après une enquête approfondie, aucun investisseur n’a voulu consacrer le temps et l’argent nécessaires pour reconstruire ces systèmes et relancer l’exchange offshore. L’actif et le fiduciaire des créanciers ont également exploré la vente de l’activité offshore à un opérateur tiers, voire une fusion avec un autre exchange. Dans chaque cas, après analyse des coûts, retards et autres facteurs, aucun investisseur sérieux n’a fait d’offre concrète. Nous n’avons même reçu aucune offre significative pour les droits de propriété intellectuelle, car le code est obsolète et la marque est devenue synonyme de fraude. … La chose la plus juste que nous puissions faire était de prioriser le retour d’autant d’argent que possible aux victimes, afin qu’elles décident elles-mêmes de son utilisation. »
3. Réclamations non poursuivies
FTX aurait pu engager des poursuites contre d’autres entités du secteur des cryptomonnaies. Le cas le plus évident mentionné par les créanciers est celui de Binance. Bankman-Fried a dépensé 2,1 milliards de dollars en FTT (le jeton de FTX) et en stablecoins pour racheter des actions auprès de ses premiers investisseurs, ce qui a joué un rôle clé dans l’effondrement de FTX. Début novembre 2022, Changpeng Zhao, fondateur et ancien PDG de Binance, a publié une série de messages sur les réseaux sociaux suggérant que FTX faisait face à des problèmes de liquidité, exacerbant ainsi la panique parmi les investisseurs en cryptomonnaies.
Réponse de FTX : « L’ordre et le calendrier des enquêtes et poursuites intentées par les débiteurs reposent sur de multiples considérations. La loi prévoit des délais longs pour de telles actions. Les débiteurs n’ont pas encore pris de décision finale concernant les questions liées à Binance. »
4. Oppositions au plan de restructuration
a) Selon des documents récents, FTX a trouvé un accord avec le gouvernement américain sur la responsabilité fiscale réclamée par l’IRS, pour un montant de 885 millions de dollars. Parmi ceux-ci, 200 millions seront traités comme une créance prioritaire et payés dans les 60 jours suivant l’entrée en vigueur de l’accord. Les 685 millions restants seront payés « dans la mesure où des fonds seront disponibles ». Cela représente une réduction drastique par rapport aux 44 milliards de dollars initialement réclamés par l’IRS (plus tard revus à la baisse à 24 milliards), mais le comité spécial des clients conteste la validité de cette créance, jugeant injuste que les clients d’un exchange international basé aux Bahamas soient tenus de payer des impôts américains sans avoir utilisé une plateforme américaine pour leurs transactions.
Réponse de FTX : « La retenue à la source sur les revenus est régie par les lois fiscales applicables, qui prévoient certaines exonérations de déclaration et de retenue. Si de telles exemptions s’appliquent, aucune retenue d’impôt n’est effectuée. »
b) Les débiteurs proposent de verser aux créanciers des paiements en espèces par chèque ou virement. « Ils rendent en réalité plus difficile le recouvrement des fonds par les clients de FTX », affirme Sunil Kavuri, un autre créancier, soulignant que le portail de réclamation mis en place par FTX est difficile à naviguer, et que le manque de flexibilité pénalise particulièrement les clients situés dans des juridictions où les services bancaires sont limités ou les services postaux peu fiables. Une clause additionnelle du plan FTX stipule que toute créance pourrait être refusée si les exigences ultérieures de vérification KYC ou de retenue fiscale ne sont pas satisfaites.
Réponse de FTX : « Les débiteurs discutent actuellement avec diverses parties de la possibilité de nommer un agent de distribution et examinent différentes modalités de versement, y compris en espèces ou en stablecoin. Les clients qui n’ont pas prioritairement retiré leurs fonds de l’exchange n’ont rien à craindre. »
c) « Le projet de plan actuel inclut une structure de gouvernance conférant aux débiteurs de larges pouvoirs étendus, complets et unilatéraux, tout en maintenant John Ray et un conseil d’administration indépendant de tout contrôle des créanciers », écrit Mr. Purple, expert en faillite et défenseur des créanciers de FTX, dans une lettre adressée à Forbes.
Réponse de FTX : « L’ordonnance du tribunal de faillite confirmant le plan exige que ce dernier soit géré conformément à ses termes ou à toute autre disposition de l’ordonnance. Pendant la période post-confirmation, le tribunal américain de faillite continuera d’exercer une surveillance complète sur la succession. »
Outre ces points, le comité spécial des clients a déposé le 5 juin une opposition à la déclaration d’information de FTX, affirmant que le plan est « juridiquement irrecevable », invoquant des incohérences, des omissions d’informations importantes, et une description insuffisante des exemptions relatives à certains types de dettes. Dans une autre opposition, l’administrateur judiciaire chargé de la liquidation de Celsius, une entreprise de prêt en cryptomonnaies, a également relevé des manques d’information, Celsius ayant déposé une créance contre FTX.
Mr. Purple ajoute : « Actuellement, le projet de plan ne fournit une visibilité claire que pour les créanciers dont la créance au jour du dépôt est inférieure à 50 000 dollars. D’après les données de FTX, ces créanciers ne représentent que 1,2 milliard de dollars sur les 16,5 milliards de dollars de remboursements estimés. Pour les créances supérieures à 50 000 dollars, les délais et le traitement manquent de détails suffisants pour permettre une décision rationnelle lors du vote sur le projet. » Cela inclut notamment des clarifications sur le piratage de 400 millions de dollars survenu peu après le dépôt de bilan, sur le moment où les fonds sous contrôle du ministère américain de la Justice seront distribués aux créanciers, ainsi que sur les détails concernant d’éventuelles actions de revendication, comme le recouvrement des paiements effectués à Binance.
Le plan de faillite devrait être soumis au vote à la fin de l’été. Kavuri et Sehgal, dirigeants du comité spécial des clients, appellent les créanciers à voter contre le plan. Vladimir Jelisavcic, fondateur et gestionnaire de Cherokee Acquisition, une banque d’investissement spécialisée dans les créances de faillite, prévoit que la majorité votera en faveur du plan et acceptera les fonds.
« Sullivan & Cromwell et John Ray ont accompli des choses très précieuses et importantes », affirme Jonathan Lipson, professeur de droit à l’Université Temple, qui a étudié le dossier de faillite de FTX, basant son analyse sur les documents de faillite et des entretiens avec Bankman-Fried et ses parents. « Une faillite consiste effectivement à partager la douleur. Mais le bon critère est de savoir comment maximiser la valeur du patrimoine. Et ici, il existe des raisons légitimes de douter. »
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