랜디 리서치: 최근 5년간 가상화폐 관련 형사 사건 재판 백서
2013년 이후 비트코인 등의 가상화폐 거래 및 투자에서 파생된 다양한 위험에 대응하여 중국은 일련의 규제 정책을 시행해왔다. 점점 더 엄격해지는 규제 환경 속에서도 가상화폐 거래 및 투자 관련 활동은 중단되지 않았으며, 오히려 공개적인 행위가 사적으로, 국내에서 해외로 전환되는 경향을 보였다. 이 과정에서 다수의 불법 범죄자들이 등장하였으며, 특히 최근 몇 년간 가상화폐 발행을 명분으로 하되 실질적으로는 사기 목적인 불법 활동이 기승을 부리고 있다. 또한 가상화폐 유통 과정의 익명성과 국경 초월 특성을 활용하여 가상화폐 자체가 자금세탁 범죄의 새로운 도구로 변모하고 있다. 이처럼 가상화폐 관련 범죄는 블록체인 범죄 영역뿐 아니라 사이버 범죄 분야에서도 가장 전형적이고 두드러진 문제로 자리 잡았으며, 코인 시장 OTC 참여자와 광범위한 투자자들에게 가상화폐 발행 및 거래 과정에서 발생하는 형사범죄 리스크를 고찰할 필요성을 제기한다.
본 팀은 2019년부터 2024년까지 5년 간 중국 내 가상화폐 관련 범죄 사건들을 심층 분석하여 『최근 5년간 가상화폐 관련 형사사건 재판 백서』를 정리하였다. 동시에 사법 실무에서 중요하면서도 대표적인 판례들과 본 팀이 최근 2년간 처리한 사건 경험을 바탕으로 현재 자주 발생하는 가상화폐 관련 범죄 유형에 대해 구체적인 방어 전략과 준법(컴플라이언스) 의견을 제시한다.
일, 최근 5년간 가상화폐 관련 형사사건 전체 상황 분석
(일) 사건 데이터 출처 및 분석 방법
사법 실무에서 가상화폐 관련 형사사건의 재판 현황을 이해하기 위해 본 문은 판결문 통계 분석법을 사용하여 관련 실무 판례를 통계화하고 분석한다. 또한 표 형식으로 관련 데이터를 제시하여 유형별 비교가 가능하도록 한다. 이번 검색은 "가상화폐", "형사", "1심 판결문"을 키워드로 하여 alpha 법률 데이터베이스를 통해 2019-2024년 전국 범위의 가상화폐 관련 범죄 공개 사례를 검색하였으며, 총 2,206건의 판결문을 확보하였다. 샘플 수 및 통계 방법의 제약으로 인해 본 보고서의 데이터 통계 및 분석 결론은 일정한 오차가 존재할 수 있으며 참고용으로 삼아야 한다.
(이) 사건 수 통계
2024년 6월 10일 기준, 위커싱셴(威科先行) 데이터베이스에 공개된 2019-2024년 간 가상화폐 관련 형사사건은 2,206건이다. 2019년부터 2021년까지 3년간 사건 수는 매년 증가하다가 2021년 최고점을 찍었으며, 2022년에는 전년 대비 눈에 띄게 감소했고, 2023년 소폭 증가했으나 2021년 이전 공개된 사건 수와 비교하면 여전히 하락 추세를 나타낸다. 추정컨대, 최근 국내에서 가상화폐 관련 활동에 대한 단속이 강화되면서 일반 대중이 가상화폐 발행 및 거래 과정에서 발생하는 불법범죄 리스크에 대한 인식이 높아졌으며, 관련 발행 및 거래 활동이 줄거나 해외 운영 등 더욱 은밀한 형태로 전환됨에 따라 피의자 신원 확인 난이도, 수사 증거 수집 난이도, 자금 추적 난이도가 모두 증가하여 범죄 건수가 감소한 것으로 볼 수 있다. 다른 한편으로는 최근 처리된 가상화폐 관련 형사사건들이 소송 과정을 거쳐야 하므로 최근 2년간의 문서들은 그 후 1년 이상 지나서야 공개되기 때문이다.
(삼) 사건 지역 분포 현황
공개된 가상화폐 관련 형사사건 2,206건을 지역별로 정리한 결과, 전체 공개 사건 중 후난성(湖南省)의 사건 수가 가장 많고, 다음으로 허난성(河南省), 저장성(浙江省), 푸젠성(福建省), 광둥성(广东省) 순이다. 이로써 허난성, 주강삼각주 지역, 양쯔강삼각주 지역이 가상화폐 관련 형사사건의 다발 지역임을 알 수 있다.
(사) 중국의 가상화폐 관련 범죄 단속 현황
2013년 12월 『비트코인 리스크 예방에 관한 통지』 발표 이후 비트코인은 공식 발행되지 않은, 법상 상환 의무가 없는 진정한 의미의 화폐가 아니며, 특정한 가상상품으로 규정되었다. 지난 10여 년 동안 중국은 가상화폐의 기본 속성에 관해 이 견해를 유지해왔다. 이후 감독기관은 연이어 일련의 규제 문서를 발표하였다. 그 중 현재 중국의 가상화폐에 관한 가장 권위 있고 중요한 규제 정책은 2021년 9월 15일 최고법원, 최고검찰원, 공안부, 인민은행 등 10개 부처가 공동으로 발표한 『가상화폐 거래 투기 리스크 추가 예방 및 처분에 관한 통지』(실무에서는 흔히 '9.24 통지'라 함)이며, 이 통지에서는 다음과 같이 명확히 밝혔다:
(1) 비트코인, 이더리움, 테더코인(Tether Coin) 등 가상화폐는 공식 통화가 아니며 법상 상환 의무가 없어 시장에서 통화로 유통하거나 사용할 수 없다;
(2) 가상화폐 관련 업무 활동은 불법 금융 활동에 해당하며, 범죄를 구성하는 경우 형사책임을 추궁한다. 여기에는 법정통화와 가상화폐 간 교환업무, 가상화폐 간 교환업무, 중앙상대방(Central Counterparty)으로서 가상화폐 매매, 가상화폐 거래 정보 중개 및 가격 책정 서비스 제공, 토큰 발행 펀딩(Token Issuance Financing), 가상화폐 파생상품 거래 등이 포함된다. 이 조항은 현재 사법상 가상화폐 거래가 불법 또는 범죄에 해당하는지 판단하는 핵심 기준이 되고 있다;
(3) 해외 거래소가 중국 내 거주자에게 서비스를 제공하는 것은 불법 금융 활동이다;
(4) 중국 내 거주자가 가상화폐에 투자하는 경우 리스크는 스스로 부담하며, 투자 행위가 금융질서를 교란하거나 금융안전을 위협하는 경우 법적 책임을 부담해야 한다.
특히 최근 몇 년간 가상화폐의 익명성과 편의성으로 인해 범죄자들이 자금을 세탁하고, 이전하며, 국경을 넘는 작업을 하는 데 이상적인 도구가 되었으며, 전신사기, 온라인 도박, 마약 거래 등 범죄와 얽히며 금융질서와 사회 안전에 심각한 위협을 가하고 있다. 2023년 12월 11일 최고인민검찰원과 국가외환관리국이 함께 발표한 외환 관련 범죄 사례 8건은 주로 (불법 외환 거래형) 불법영업죄, 외환사기구입죄를 포함하며, 관련 연계 죄명으로는 정보네트워크범죄활동지원죄, 수출세금환급사기죄, 부가가치세 전용발행서 위조죄 등이 있다. 이 중 가상화폐를 매개로 위안화와 외화를 교환하는 방식은 최근 불법 외환 거래 범죄 분야에서 빈번하게 나타나며 매우 두드러진 대등결제(對敲) 외환교환 모델이 되었다.
2024년 중국 최고인민검찰원이 개최한 뉴스브리핑에서 최고인민검찰원 당조 성원이자 부검찰장인 게 샤오옌(葛晓燕)은 현재 네트워크 범죄가 새로운 기술과 사업 형태와 함께 발생하며, 블랙그레이 산업이 가속화되어 반복 개선되고 있다고 언급했다. 메타버스, 블록체인, 이진선물 플랫폼 등을 미끼로 한 새로운 형태의 사이버 범죄가 계속해서 나타나고 있으며, 가상화폐는 사이버 범죄가 번성하고 확산되는 중요한 토양이 되고 있다고 말했다.
또한 중국 국가외환관리국 검사국 담당자는 중앙금융회의가 리스크 통제를 금융업무의 영원한 주제로 삼아야 한다고 강조했다며, 향후 국가외환관리국은 중앙금융회의의 배치와 요구를 철저히 이행하고 엄격한 법 집행을 통해 불법 국경간 금융 활동에 대해 사법기관과 함께 고압 단속 태세를 유지하겠다고 밝혔다.
이, 최근 5년간 가상화폐 관련 형사사건 재판 현황
(일) 가상화폐 관련 형사사건 사건유형 분석
가상화폐 관련 형사사건의 사건유형을 보면, 이러한 범죄는 사회관리질서방해죄, 재산침해죄, 사회주의시장경제질서파괴죄 등 다양한 영역에 걸쳐 있으며, 주로 사기죄, 범죄수익 은닉·감추기죄, 조직·지도 피라미드판매조직 활동죄, 도박장 개설죄, 절도죄, 불법공중예금흡수죄, 자금사기죄, 컴퓨터정보시스템데이터 불법취득죄, 불법영업죄, 자금세탁죄 등 여러 죄명이 포함된다.
(이) 재판 기간
재판 기간을 보면 대부분의 사건이 90일 이내에 종결되며, 극소수 사건만이 365일 이상 소요되었고, 평균 재판 기간은 97일이다.
(삼) 사건 관련 금액
사건 관련 금액을 보면, 100만 위안에서 500만 위안 사이의 사건이 109건으로 전체 사건의 18.35%를 차지하며, 500만 위안 이상의 사건이 전체의 25.59%로 가장 높은 비중을 차지한다. 즉, 가상화폐 관련 형사사건은 일반적으로 사건 금액이 큰 편이다.
(사) 형벌 분포
최근 5년간 2,206건의 가상화폐 관련 형사사건을 조사 통계한 결과, 참고 데이터에 따르면 5건의 사건에서 무기징역이 선고되었으며, 대부분의 사건은 징역형과 함께 벌금형이 부과되었으며 전체 사건의 90% 이상을 차지하고 소수의 구류 처벌도 있었다. 전반적으로 볼 때 가상화폐 관련 형사사건의 처벌은 다소 무겁다.
삼, 가상화폐 관련 형사사건 죄명 분석 및 인정 논쟁
가상화폐 관련 형사사건 유형에 대해 현재 사법 실무상 대략적으로 다음과 같은 세 가지 유형으로 나눌 수 있다: 가상화폐를 도구로 다른 범죄를 실행하는 경우, 가상화폐를 불법으로 발행하는 경우, 가상화폐를 불법으로 취득하는 경우. 구체적인 내용은 아래와 같다:
(일) 가상화폐를 도구로 다른 범죄를 실행하는 경우
1. 자금세탁죄
최근 몇 년간 가상화폐 관련 각종 범죄가 급증하고 있으며, 특히 가상화폐를 이용한 자금세탁 범죄가 두드러진다. 청두 체인애시안(成都链安)의 『블록체인 보안태세 감지 플랫폼』 모니터링 데이터에 따르면, 2023년 전 세계 가상화폐 자금세탁 피해 금액은 273.66억 위안을 초과했다. 또한 최근 수사된 세계 최대 규모의 자금세탁 사건에서 영국 경찰은 6.1만 개 이상의 비트코인을 압수했으며, 이는 약 34억 파운드에 달한다.
마찬가지로, 중국에서도 가상화폐의 남용 문제가 정부와 규제기관의 깊은 관심을 받고 있다. 익명성과 편의성 덕분에 가상화폐는 범죄자들이 자금을 세탁하고, 이전하며, 국경을 넘는 작업을 하는 데 이상적인 도구가 되었다. 이러한 불법 활동은 전신사기, 온라인 도박, 마약 거래 등과 얽혀 금융질서와 사회 안전에 심각한 위협을 가하고 있다.
가상화폐 자금세탁의 일반적인 방식을 살펴보면, 최근 가상화폐 자금세탁 산업사슬은 점점 더 회사화 운영 경향을 보이고 있다. 자금을 더욱 효과적으로 세탁하고 숨기기 위해 지하은행, 제4자 결제, 제3자 보증 플랫폼 등 불법 플랫폼과 믹싱(mixing), 크로스체인(cross-chain), 코인 교환, 프라이버시코인, DeFi 등 다양한 기술 수단이 가상화폐 자금세탁 활동에 널리 활용되고 있어 그 방법과 경로가 더욱 복잡해지고 있다.
중국 형법 제191조에서 규정한 자금세탁죄는 특수 자금세탁죄로서 상위 범죄(Upstream Crime)에 일정한 제한이 있다. 오직 마약범죄, 조직범죄, 테러활동범죄, 밀수범죄, 뇌물수수범죄, 금융관리질서파괴범죄, 금융사기범죄의 수익 및 그로부터 발생한 수익만이 자금세탁죄의 범죄 대상으로 인정될 수 있다. 범죄 주체는 단체 및 개인을 포함한다. 형법개정안(11)은 또 '자기자금세탁행위(self-laundering)'를 독립적으로 자금세탁죄로 인정할 수 있도록 추가하여 자금세탁죄의 적용 범위를 더욱 확대하였다. 구체적으로 가상화폐 자금세탁의 일반적인 방식은 다음과 같은 세 단계로 나뉜다: 자금 투입(Placement), 분리과정(Distancing), 융합현금화(Integration).
자금 투입(Placement): 범죄자가 불법 자금을 제3자 플랫폼이나 상가를 통해 자금세탁을 하는 과정을 말한다. 이 단계에서 범죄자는 플랫폼에 허위 신분 정보를 등록하여 계정을 만들고, 가상화폐를 구매함으로써 불법 수익을 자금세탁 채널에 주입한다.
분리과정(Distancing): 범죄자는 가상화폐의 익명성을 이용하여 플랫폼에서 다층적이고 복잡한 거래를 통해 불법 자금을 여러 계정 사이에서 분산시키고 교환함으로써 자금의 불법적 성격을 감춘다.
융합현금화(Integration): 여러 차례 이전과 세탁을 거친 후 범죄자가 보유한 가상화폐는 상대적으로 '안전해진다'. 이들은 가상화폐를 서로 다른 월렛 주소 계정에 모으거나 분산시킨 후 현금화함으로써 자금세탁 과정을 완료한다.
또한 자금세탁죄의 주관적 요소는 '자기자금세탁'(self-laundering)과 '타인자금세탁'(third-party laundering) 두 가지로 나뉜다. '자기자금세탁'의 경우 주관적 요건의 입증 문제가 없으나, '타인자금세탁'의 경우 여전히 주관적 요건 성립 여부를 입증해야 한다.
최고법원 『자금세탁 등 형사사건의 법률 적용에 관한若干 문제의 해석』, 양고(两高) 『정보네트워크 불법이용, 정보네트워크범죄활동지원 등 형사사건의 법률 적용에 관한若干 문제의 해석』, 양고일부(两高一部) 『전신네트워크사기 등 형사사건의 법률 적용에 관한若干 문제의 의견(2)』 등 사법해석 및 관련 판례에 따르면, 불법 자금이 연루된 가상화폐 거래에서 다음의 객관적 행위나 사실이 존재하는 경우 주관적 고의성을 추정할 수 있다.
(1) 계정 및 자료 정보를 불법 사용 또는 판매: 예를 들어, 자주 카드를 개설하거나, 직접 사용하거나 유상으로 은행카드, 알리페이 또는 위챗 계정을 판매; 실제 운영 없이 회사를 설립하고 사업자등록증, 법인 계좌 등 회사 자료를 판매; 허위 신분으로 휴대폰 카드를 취득하여 대량 사용하거나 이득을 위해 판매. 이러한 계정 및 정보는 가상화폐 자금세탁 거래에 사용된다.
(2) 불특정 다수의 계정 또는 본인이 아닌 계정으로 거래: 광고 게재 또는 타인 소개 등을 통해 매일 불특정 인물을 '허수인간(headcount)' 또는 '카드농민(card farmer)'으로 고용하여 알리페이, 위챗 계정, 은행카드 및 개인 신분 정보를 제공받고, 다수의 '허수인간' 계정을 통해 상위 범죄 자금을 수령한 후 가상화폐를 구매하여 타인에게 증여하는 방식으로 자금을 이전한다.
(3) 명백히 부당한 가격 또는 '수수료'로 가상화폐를 통해 자산 전환 또는 현금화: 비트코인, 'USDT' 등의 가상화폐 거래 시장가를 기준으로 시장 정당 가격보다 훨씬 높은 수수료 또는 판매가를 받아 상위 범죄 수익금으로 비트코인을 구매하여 범죄자의 지정 계정으로 이체한다.
(4) 관련 계정에 대한 빈번한 테스트 및 자금 이동 속도의 비정상적 빠름: 매일 보유한 은행카드로 소액 이체 테스트를 하여 해당 카드가 관련 부서에 의해 동결되지 않았는지 확인; 자금을 수령한 후 즉시 가상화폐를 구매하거나 빠르게 지정 계정으로 이체하여 자금이 압류되는 것을 방지.
(5) 은밀한 인터넷 접속, 암호화 통신, 데이터 삭제 등 조치를 빈번히 취하여 감독을 피하거나 조사를 회피: 장기간 반복적으로 휴대폰 및 컴퓨터의 전자 데이터를 삭제; 허위 신분을 사용하고, 거래 장소, IP 주소, 휴대폰 카드를 자주 변경; 인원과 장비를 분리하고, CCTV로 감시 설치; 상위 구매자 및 관련 인물과는 암호화 통신을 사용하여 감독과 수사를 회피.
(6) 범죄를 위한 전용 프로그램, 도구 또는 기타 기술 지원 제공: 불법적으로 제4자 결제 플랫폼, 가상화폐 투자거래 플랫폼을 구축하거나; 타인의 동결된 위챗 계정을 해제하거나; 타인에게 진짜 IP 주소를 숨기는 프록시 기술 소프트웨어를 제공.
(7) 거래 과정에서 명백한 이상 징후가 있거나, 민원 또는 경고를 받은 후에도 계속 거래에 참여: 사법기관에 의해 범죄 혐의로 동결된 은행카드를 피하기 위해 계속 다른 카드를 교체하거나 다른 방법으로 가상화폐 거래를 진행; 가상화폐 홍보, 정보 플랫폼이 신고 및 경고를 받은 후에도 관련 행위를 중단하지 않음.
2. 불법영업죄
외환 시장은 중국 금융시장의 중요한 구성 요소이며, 불법 외환 거래 등의 불법 활동을 법에 따라 단속하고 외부 충격 리스크를 예방·해소하며 외환 시장의 안정적 운용을 유지하는 것은 국가 금융안전을 지키는 중요한 고리이다. 현재 국경을 넘는 대등결제(對敲) 방식의 불법 외환 거래는 불법 외환 거래의 대표적 형태 중 하나로서 전문성, 은밀성, 다양성이 높아 사건 수사 및 성격 결정에 많은 어려움을 주며 외환 시장의 정상 질서를 교란시키고 중국 금융질서의 안정적 발전을 저해하고 있다.
2023년 12월 11일 최고인민검찰원과 국가외환관리국이 공동으로 발표한 외환 관련 범죄 사례 8건은 주로 (불법 외환 거래형) 불법영업죄와 외환사기구입죄를 포함하며, 관련 연계 죄명으로는 정보네트워크범죄활동지원죄, 수출세금환급사기죄, 부가가치세 전용발행서 위조죄가 있다. 이 중 가상화폐를 매개로 위안화와 외화를 교환하는 것은 최근 몇 년간 불법 외환 거래 범죄 활동에서 자주 발생하고 두드러진 대등결제 외환교환 모델이 되었다.
현재 불법 외환 거래 범죄사건의 전형적 수법은 '대등결제(對敲)'이다. 이러한 사건에서 피의자는 일반적으로 국내에서 고객의 위안화를 수취한 후 동일 금액의 외화를 고객이 지정한 해외 은행 계좌에 입금하며, 자금은 국내외에서 단방향 순환을 이루게 된다. 겉보기에는 양측이 직접 위안화와 외화를 거래하지 않지만 실질적으로는 외화 매매 행위를 완료한 것이다. 일반적인 사례로는 국경을 넘어 자금을 결제하는 경우로, 불법자들이 해외 인물, 기업 또는 기관과 결탁하거나 해외에 개설한 은행 계좌를 이용하여 타인의 국경간 송금 및 자금 이전 활동을 도와주는 것이 있다. 이러한 지하은행은 '대등결제형' 지하은행이라 불리며, 자금이 국내외에서 단방향 순환되며 물리적 이동 없이 일반적으로 대조(對账) 형식으로 '양쪽 균형'을 이루게 된다. 이 모델에서 위안화와 외화는 물리적으로 국경을 넘지 않으며, 겉보기에는 자금이 국내외에서 단방향 순환된다. 그러나 이러한 활동은 실질적으로 외화를 변상(變相)으로 매매하는 행위에 해당하며 외환 시장의 정상 질서를 교란시키는 해악을 가지고 있다.
이에 대해 2023년 12월 11일 최고인민검찰원과 국가외환관리국이 공동으로 발표한 외환 관련 범죄 사례 8건 중 2건이 이러한 새로운 유형의 대등결제 외환교환 모델을 포함하고 있다.
전형적 사례 1
2019년 2월부터 2020년 4월까지 자오 모(赵某)는 자오 모펑(赵某鹏), 저우 모카이(周某凯) 등을 조직하여 아랍에미리트(UAE)와 중국 내에서 디르함 외화와 위안화를 교환 및 지불 서비스를 제공하였다. 이 조직은 UAE 두바이에서 디르함 현금을 수취한 후, 그에 상응하는 위안화를 상대방이 지정한 중국 내 위안화 계좌로 이체하였으며, 이후 디르함으로 현지에서 '테더코인'(USDT, 달러에 앵커팅된 스테이블코인)을 구입한 후, 중국 내 조직원이 즉시 불법으로 판매하여 다시 위안화를 취득함으로써 국내외 자금의 순환 융통을 이루었다. 환율 차이를 통해 이 조직은 각 외화 거래에서 2% 이상의 수익을 얻었다. 조사 결과, 자오 모 등은 2019년 3월부터 4월까지 4,385만 위안 이상을 교환하였으며, 총 87만 위안 이상의 이득을 얻었다.
2022년 3월 24일 저장성 항저우시 서후구 인민법원은 자오 모에게 불법영업죄로 징역 7년 및 벌금 230만 위안을 선고하였으며, 자오 모펑에게는 징역 4년 및 벌금 45만 위안, 저우 모카이에게는 징역 2년 6개월 및 벌금 25만 위안을 선고하였다.
전형적 의미
가상화폐를 매개로 위안화와 외화를 교환하는 행위는 불법영업죄를 구성한다. 피의자가 가상화폐를 매개로 하여 국경을 넘는 교환 및 지불 서비스를 제공하며 환율 차이로 이익을 얻는 것은 가상화폐의 특수 속성을 이용하여 국가 외환 감독을 우회하고 '외화—가상화폐—위안화'의 교환을 통해 외화와 위안화의 가치 전환을 실현하는 것으로, 이는 변상 외환 매매에 해당하며 법에 따라 불법영업죄로 형사책임을 추궁해야 한다.
전형적 사례 2
2018년 1월부터 2021년 9월까지 천 모궈(陈某国), 궈 모차오(郭某钊) 등은 'TW711 플랫폼', '화스 플랫폼' 등의 웹사이트를 구축하여 가상화폐 테더코인을 매개로 고객에게 외화와 위안화의 환전 서비스를 제공하였다. 환전 고객이 해당 웹사이트의 충전, 대납 등 서비스 항목에서 주문을 하면, 지정된 해외 계좌로 외화를 지급한다. 웹사이트는 해당 외화로 해외에서 테더코인을 구매한 후, 판 모핀(范某玭)이 불법 경로를 통해 이를 판매하여 위안화를 취득하고, 약정된 환율에 따라 고객이 지정한 국내 제3자 지불 플랫폼 계좌에 상응하는 위안화를 지급하며, 환율 차이 및 서비스 수수료로 수익을 얻었다. 상기 웹사이트는 2.2억 위안 이상의 위안화를 불법적으로 환전하였다.
2022년 6월 27일 상하이시 보산구 인민법원은 궈 모차오에게 불법영업죄로 징역 5년 및 벌금 20만 위안, 판 모핀에게는 징역 3년 3개월 및 범금 5만 위안을 선고하였으며, 전 모샹(詹某祥)에게는 정보네트워크범죄활동지원죄로 징역 1년 6개월 및 벌금 5천 위안, 량 모쭈ан(梁某钻)에게는 징역 10개월 및 벌금 2천 위안을 선고하였다.
전형적 의미
중국에서는 가상화폐가 법정통화와 동등한 법적 지위를 갖지 못하지만, 가상화폐를 매개로 타인의 본화와 외화를 간접적으로 불법적으로 교환하는 것은 불법 외환 거래 범죄 사슬의 중요한 고리로서 법에 따라 처벌되어야 한다. 가상화폐 제공자가 불법 외환 거래자와 사전에 공모하거나, 타인이 불법 외환 거래를 하고 있음을 알고 있으면서도 가상화폐 거래 등을 통해 본화와 외화의 전환을 실질적으로 도와주는 경우, 불법영업죄의 공동정범이 된다. 불법 외환 거래자에게 가상화폐 거래 서비스를 제공하되, 도와준 범죄 행위에 대해 포괄적인 인식만 갖고 구체적으로 불법 외환 거래 범죄를 도왔다는 인식이 없는 경우, 정보네트워크범죄활동지원죄로 형사책임을 묻는다.
사실상, 2013년 중국인민은행 등 5개 부문이 『비트코인 리스크 예방에 관한 통지』를 발표한 이래 중국 관련 부서는 토큰 발행 펀딩 리스크 예방 규정을 계속해서 제정해왔다. 2021년에는 중국인민은행 등 10개 부문이 『가상화폐 거래 투기 리스크 추가 예방 및 처분에 관한 통지』를 발표하며, 가상화폐는 법정통화와 동등한 법적 지위를 갖지 못하며 관련 업무 활동은 불법 금융 활동이라고 명확히 밝혔다. 가상화폐를 거래 매개로 하여 외화와 위안화의 가치 전환을 실현하는 것, 즉 위안화로 가상화폐를 구매한 후 이를 외화로 교환하거나, 외화로 가상화폐를 구매한 후 이를 위안화로 교환하는 행위는 변상 외환 매매 행위에 해당한다.
형사적 인정 측면에서 전국인민대표대회 상무위원회 『사기구입 외환, 외환도피 및 불법 외환 거래 범죄 처벌에 관한 결정』 제4조 및 형법 제225조, 그리고 2019년 최고법원, 최고검찰원 『불법 자금지급결제업무 및 불법 외환 거래 형사사건의 법률 적용에 관한若干 문제의 해석』 제2조에 따르면, 변상 외환 매매 및 금융시장 질서를 교란하는 행위는 심각한 경우 불법영업죄로 정죄된다. 따라서 국가 외환 감독을 우회하여 가상화폐를 거래 매개로 하여 외화와 위안화의 가치를 간접적으로 전환하는 행위는 심각한 경우 불법영업죄를 구성한다. 그러나 구체적인 인정 시에는 국내외 경영자가 영리를 목적으로 했는지, 지속적인 영업 행위를 했는지, 위안화와 외화 사이에 실질적인 교환이 있었는지 등의 주관적·객관적 사실을 종합적으로 고려하여 범죄 성립 여부를 판단해야 한다.
또한 자금의 국경간 이동이 관련 범죄 수익 및 그로부터 발생한 수익을 포함하는지 여부에 따라 가상화폐를 거래 매개로 하여 자금을 국경을 넘어 이동하는 행위는 자금세탁죄, 범죄수익 은닉·감추기죄 등도 위반할 수 있다. 동시에 불법영업죄를 위반하는 경우, 처벌이 더 무거운 규정에 따라 정죄 및 처벌된다.
(이) 불법 가상화폐 발행 범죄
1. 불법공중예금흡수죄
중국 『형법』에서 규정한 불법공중예금흡수죄란 국가 금융관리 법률규정을 위반하여 사회대중(단체 및 개인 포함)에게 자금을 흡수하여 금융질서를 교란하는 행위를 말한다. 불법공중예금흡수 또는 변상 예금흡수 행위는 주로 다음 네 가지 측면에서 정의된다:
(1) 관련 부서의 법적 승인 없이 또는 합법적인 경영 형식을 빌려 자금을 흡수;
(2) 미디어, 설명회, 전단지, 휴대폰 문자메시지 등을 통해 사회에 공개적으로 선전;
(3) 일정 기간 내에 화폐, 실물, 지분 등을 통해 원금 상환 및 이자 지급 또는 보상을 약속;
(4) 사회대중 즉 사회 불특정 대상에게 자금을 흡수.
물론 가상화폐 발행 활동에서 발행 측이 일반 대중에게 모집하는 것은 일반적으로 법정통화가 아니라 비트코인, 이더리움, 테더코인 등 주류 가상화폐이다. 일반적으로 불법공중예금흡수죄의 법익은 상업은행의 화폐 전매권에 근거한다. 오직 범죄 대상이 현실 통화일 때만 상업은행의 화폐 전매권을 침해하고 금융질서 안전에 심각한 위협을 가한다고 볼 수 있는 듯하다. 그러나 가상화폐 발행 활동에서 일반 대중에게 모집하는 비트코인, 이더리움 등은 명백히 법정통화 속성을 갖지 않으므로 불법공중예금흡수죄의 규제 대상이 되기 어렵다.
그러나 실제 발행 활동에서 투자자가 코인상(币商)을 통해 위안화로 주류 가상화폐를 구매하는 교환 과정이 일반적으로 포함된다. 주류 가상화폐를 모집 대상으로 선택하는 이유는, 일부 국가에서 가상화폐가 아직 법정통화 지위를 갖지 않아 규제를 회피할 수 있는 도구가 될 수 있기 때문이기도 하다. 다른 한편으로는 현재 비트코인, 이더리움, 리플코인은 시가총액이 가장 큰 디지털 토큰이며, 테더코인은 달러에 앵커팅되어 거래량이 가장 크고 가치가 비교적 안정적인 가상화폐이다. 이러한 주류 가상화폐는 가격 변동이 작고, 공감대가 높으며, 많은 국가에서 법정통화와 교환할 수 있다. 증권형 토큰 발행(STO) 프로젝트의 개발과 운영에는 비용이 들며, 이러한 주류화폐의 안정성과 교환 가능성 덕분에 STO 프로젝트는 모금한 가상화폐를 다시 법정통화로 교환하여 운영 비용을 지불할 수 있다. 따라서 상기 주류 가상화폐는 가상화폐 발행 활동에서 본질적으로 중개적 성격을 가지며, 결국 모금 대상은 여전히 법정통화를 기준으로 한다. 이들 가상화폐는 실질적으로 간접적인 자금 흐름 운반체이다. 따라서 일반 대중에게 주류 가상화폐를 흡수하는 행위는 여전히 불법공중예금흡수죄를 위반할 가능성이 있다.
2. 자금사기죄
자금사기죄의 구성요건은 불법 점유 목적뿐 아니라 사기 수단을 이용한 불법 모집도 포함한다. 실제 운영에서 프로젝트 측은 일반적으로 프로젝트 포인트 또는 자체 개발한 '공기코인(air coin)'을 홍보 대상으로 삼지만, 실질적으로는 높은 수익률을 유인으로 하여 일반 대중의 투자를 유도하는지를 보아야 한다. 객관적 표현 측면에서 주로 다음과 같은 몇 가지 방면에서 나타난다:
첫째, 프로젝트 측이 홍보하는 가상화폐는 실제 가상화폐가 아닐 수도 있으며, 심지어 스캠코인(scam coin, 비주류코인)이라 할 수도 없다. 하지만 프로젝트 측은 일반적으로 허위 사실을 만들어내며, 화려한 외국 기술팀을 포장하고, 막대한 잠재력을 지닌 상업 가치를 과장하나 실제로는 어떠한 실제 경영 활동도 없으며, 해당 가상화폐와 관련된 사업도 없다.
둘째, 높은 수익률 유혹은 흔한
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