암호화폐 종사자가 직무상 횡령죄를 구성할 수 있는가?
글: 류정요
서론
최근 암호화 산업 종사자들이 직무상 횡령 범죄에 연루될 가능성이 있다는 두 건의 상담을 받았다. 이에 대해 별도로 소고를 작성하여 분석하고, 암호화 산업 종사자들인 일반 직원이나 간부, 관리자들에게 참고 자료를 제공하며 법적 레드라인을 명확히 하여 web3의 긍정적 발전을 함께 도모하고자 한다.
1. 직무상 횡령죄의 형법 구성 요건 분석
우리나라 『형법』 규정상 직무상 횡령죄는 사실상 그리 복잡하지 않다. 즉 회사·기업 또는 기타 단체의 종사자(주체 자격)가 직무상 편의를 이용해 본 기관의 재물을 불법적으로 자기 소유로 전환하는 행위로서, 그 액수가 큰 경우(객관적 행위)이다. 직무상 횡령죄에 대해서는 세 가지 형량 구간이 있다. 일반적인 경우는 3년 이하의 징역; 액수가 큰 경우에는 3년 이상 10년 이하의 징역; 액수가 특히 큰 경우에는 10년 이상의 징역 또는 무기징역(행위 결과)이다.
관련 사법 해석에 따르면 직무상 횡령죄의 고발 기준은 3만 위안으로, 문턱이 매우 낮은 편이다.
2. 암호화 산업의 특수성
2017년 「9.4 공고」(《대체토큰 발행 융자 리스크 방지에 관한 공고》) 이후 중국 본토에서 가상화폐를 발행해 융자(화폐 조달)하는 모든 프로젝트가 중단되었으며, 일부 중국 본토에서 운영되던 가상화폐 거래소들은 중국 외부로 이전했다. 2021년 「9.24 통지」(《가상화폐 거래 투기 리스크 추가 방지 및 대응에 관한 통지》) 이후 중국 본토 내 모든 가상화폐 관련 영업 활동이 「불법 금융 활동」으로 정의되었고, 가상화폐 거래소는 중국 본토에서 합법적으로 운영할 수 있는 법적 근거를 잃어 모두 해외로 이전하게 되었다.
가상화폐와 법정통화 간 교환 업무, 가상화폐 간 교환 업무, 중앙상대방으로서 가상화폐 매매, 가상화폐 거래를 위한 가격 결정 및 정보 중개 서비스 등 기타 가상화폐 관련 업무 활동 역시 중국 본토에서 금지되었다.
현재 국내에서 비교적 안전한 암호화 창업은 가상화폐 발행과 관련되지 않은 블록체인 프로젝트, 가상화폐 지갑 회사 등이 일반적이다.
비록 「9.24 통지」는 해외 가상화폐 거래소가 인터넷을 통해 중국 본토 주민에게 서비스를 제공하는 것을 금지하고 있지만, 화교 배경을 가진 가상화폐 거래소들의 중국 본토 사용자 비중은 여전히 절반 이상이다. 선전, 항저우, 상하이 등지에는 아직도 해외 가상화폐 거래소의 기술팀, 고객지원팀이 존재한다.
이러한 상황은 다른 산업에서는 보기 드문 현상이다. 국가 정책상 특정 사업을 불법으로 규정했지만 실질적으로 해당 사업이 중국 본토에서 여전히 "안정적"으로 존재하며, 심지어 사법기관이 이러한 해외 불법 금융 활동을 하는 기업과 일종의 사법적 "협력"을 하고 있기도 하다. 예를 들어 국내 사법기관이 해외 가상화폐 거래소에 증거 수집을 요청하고, 이를 관련 증거로 활용하여 피의자의 범죄 혐의를 입증하는 것이다.
3. 코인업계 종사자가 직무상 횡령죄의 주체가 될 수 있는가?
앞서 언급했듯이, 직무상 횡령죄의 범죄 주체는 반드시 「회사·기업 또는 기타 단체의 종사자」여야 한다. 만약 해당 기관이 중국 본토에서 「불법 금융 활동」을 하는 해외 회사(예: 가상화폐 거래소)이거나, 그 중국 내 지사, 실질적 지배 회사라면, 이런 기관들이 직무상 횡령죄에서 말하는 「회사·기업 또는 기타 단체」가 될 수 있을까?
여기서 베이징시 고등법원 공식 계정이 발표한 『직무상 편의를 이용해 가상화폐를 "획득"하는 것이 가능한가? 법원: 형사처벌!』이라는 글의 견해를 언급하지 않을 수 없다. 변호사가 제기한 피해자(회사)의 프로젝트가 가상화폐 관련이라 위험을 스스로 감수해야 하며 법익 보호 대상이 아니라는 의견에 대해 법원은, 가상화폐 거래의 리스크 및 회사(피해자)의 프로젝트 성격이 피고인(범죄 혐의자)의 행위에 대한 사실 확인 및 관련 법률 규정에 따른 법적 평가를 저해하지 않는다고 판단했다.
간단히 말하면, 가상화폐 거래소의 업무 환경에서 거래소 직원이 직무상 횡령 등의 범죄 행위를 저질렀을 때, 그 거래소 자체의 업무가 중국 본토에서 합법적이든 불법적이든 상관없이 법적 평가를 하지 않는 것은 아니다.
또 다른 문제는, 장삼이나 리사가 특정 가상화폐 거래소 또는 기타 암호화 산업 회사의 직원임을 어떻게 입증할 것인가이다. 표면적으로는 『노동계약서』 체결 여부, 5대보험 및 주택공적금 납부 여부 등을 통해 판단하지만, 더 중요한 것은 회사가 직원을 관리하고 노동보수를 지급하는 등의 기능을 수행했는지를 보는 것이다.
가상화폐 거래소 또는 기타 암호화 산업 회사는 실제 운영에서 일반적으로 직접 자신의 명의로 중국 본토에서 직원을 고용하지 않고, 노동서비스 회사 등의 「중개기관」이나 중국 본토에서 암호화폐 관련 사업을 하지 않는 실질적 지배 회사를 고용 주체로 삼는 경우가 많다. 물론 더욱 자유로운 web3 고용 형태도 있는데, 노동계약을 전혀 체결하지 않고 USDT 또는 기타 토큰으로 직접 급여를 지급하는 경우도 있다. 이때 직무상 횡령죄의 피해자 신원을 어떻게 확정할지는 실무상 큰 논란이 있으며, 고소인(공소제기 측)이나 변호인 모두 각자의 방식으로 당사자의 합법적 권익을 수호할 수 있다.
마지막 문제는, 사건에 연루된 자금 또는 재산이 가상화폐일 경우, 이로 인해 해당 범죄가 성립하는가이다. 직무상 횡령죄를 예로 들면, 직무상 편의를 이용해 회사 소유의 USDT, ETH, BTC 등의 가상화폐를 횡령할 경우 실무상 논란은 크지 않을 수 있다. 왜냐하면 이러한 주류 가상화폐는 재산적 속성을 가지며, 이는 사법 이론과 실무에서 이미 공감대를 형성하고 있기 때문이다. 그러나 만약 회사가 자체 발행한 토큰을 횡령하거나, 아직 언락되지 않았거나 상장되지 않은 토큰 같은 미래 예정 이익을 횡령하는 경우는 어떨까? 이는 여전히 큰 논란이 있는 분야이며, 전문적인 web3 변호사(변호나 고소 모두 포함)가 활약할 수 있는 영역이기도 하다.
4. 비국가공무원 뇌물수수죄의 암호화 산업 적용
일부 암호화 산업 종사자들은 다음과 같은 법적 상황에 직면할 수 있다. 즉 직무상 횡령죄와 동시에 비국가공무원 뇌물수수죄에도 연루될 수 있는 경우다. 예를 들어 최고인민법원이 발표한 『최고인민법원 민영경제 발전 촉진 전형 형사사례』 문서에 언급된 「석모옥 비국가공무원 뇌물수수 및 직무상 횡령 사건」이 있다.
대략적인 사건 개요: 석모옥은 직무상 편의를 이용해 타사와 자사의 협업 업무(가상화폐 보상) 도입 과정에서 타사로부터 합계 608만 위안 상당의 재물을 불법적으로 수수했다. 또한 직무상 편의를 이용해 양사가 공동 추진한 가상화폐 업무에서 자사의 여러 계좌를 통해 가상화폐를 현금화한 후 본인이 통제하는 개인 은행 계좌로 송금함으로써, 합계 366만 위안 상당의 회사 재산을 불법적으로 점유했다.
결국 석모옥은 베이징시 하이뎬구 법원에서 비국가공무원 뇌물수수죄와 직무상 횡령죄를 동시에 구성하였다고 인정되어 병합 처벌되어 징역 12년을 선고받았다.
결론
지난해 12월부터 바이낸스를 중심으로 한 일부 가상화폐 거래소들이 내부 부패 문제를 엄격히 조사하기 시작했다는 소식이 있었고, 올해 3월 발생한 바이낸스 직원의 마우스 웰 거래 사건은 사실 암호화 산업의 일각에 불과하다. 가상화폐 산업 내 중앙집중형 기관은 전통 금융, 증권 기관처럼 철저히 감독되지 못하기 때문에 내부자 거래, 마켓메이커, 프로젝트 팀과의 내외 아군 결탁 등 사건이 끊이지 않는다. 하지만 이러한 사건들의 위법 비용은 매우 낮고, 수사의 어려움도 크다(아주 초보적인 실수를 하지 않는 한). 변호사의 입장에서 보면 가상화폐 관련 직무상 횡령죄 또는 비국가공무원 뇌물수수죄의 변호 여지도 상대적으로 크다.
그러나 바이낸스, 오의(OKX) 등 주요 거래소들의 최근 동향을 보면 앞으로 내부 부패에 대한 단속 강도는 갈수록 커질 것이다. 더불어 싱가포르, 홍콩 등 국가 및 지역에서 web3 산업에 대한 합법적 규제가 점점 엄격해지고 있는 가운데, 류 변호사는 가상화폐 거래소 또는 기타 암호화 산업의 내부 준법 감사 시스템이 전통 인터넷 기업과 유사해지거나 나아가 진화할 것으로 믿고 있다.
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