가상화폐 거래소에 기술 서비스를 제공할 때 주의해야 할 법적 문제는 무엇인가?
글: 황펑, 라오웨이통, 만쿤 법률 사무소
일반적으로 알려진 바와 같이 중국 본토에서는 가상자산 거래소 사업을 운영하는 것을 허용하지 않는다. 이로 인해 대부분의 중국인이 설립한 거래소들은 중국 내 규제를 피하기 위해 싱가포르, 일본, 한국, 동남아시아 등 해외로 진출하고 있다. 하지만 중국의 프로그래머 인력은 기술 수준이 매우 뛰어나기 때문에 현재 업계에서는 해외 거래소가 중국 내 기술 팀을 외주 또는 고용하는 형태가 일반화되고 있다.
그렇다면 이러한 기술 인력들이 주의해야 할 법적 문제는 무엇이며 어떻게 대응해야 할까? 먼저 만쿤 변호사는 자주 발생하는 기술 서비스 시나리오부터 살펴보겠다.
기술 서비스 시나리오
시나리오 1
A 씨는 중국 내 프로그래머로, 한 정보기술 네트워크 회사에 고용되어 있다. 이 회사는 겉으로는 일반적인 소프트웨어 개발 회사처럼 보이지만, 실질적으로는 특정 가상자산 거래소를 위해 중국 내에 설립된 쉘(shell) 회사이다. 회사 모든 직원들은 거래소 플랫폼의 개발 및 운영 유지 관리를 담당한다. 이러한 회사들은 일반적으로 근로계약을 체결하고 5대 보험 및 주택공적금(五险一金)을 납부한다.
시나리오 2
B 씨 역시 해외 거래소에 고용되어 있다. 다만 A 씨와 차이점은, 해당 거래소가 중국 내에 법인을 설립하지 않았으며 B 씨와 직접 노무계약을 체결하여 B 씨가 노무 제공 방식으로 기술 서비스를 수행한다는 점이다. 그러나 실질적으로 B 씨는 해당 회사의 정규직 직원으로 원격 근무를 통해 가상자산 거래소에 기술 서비스를 제공하고 있다.
시나리오 3
C 사는 독립된 Web3 산업 전문 기술 회사로, 한 해외 거래소와 협력 관계를 맺고 있으며, 해당 거래소 플랫폼의 기술 개발과 운영 유지를 C 사가 전담하고 있다.
그렇다면 A 씨, B 씨, 그리고 C 사는 각각 어떤 법적 문제에 주의해야 할까?
핵심 준법성 평가
위의 어느 시나리오든 간에 법적 준법 문제를 야기하는 핵심 요소 중 하나는 바로 가상자산 거래소에 서비스를 제공함으로써 초래되는 법적 리스크인데, 이는 상당 부분 해당 거래소의 운영 활동이 법규를 준수하는 정도에 따라 결정된다. 협력업체로서는 관련 당국에 증명할 수 있도록 항상 신중의 의무(duty of care)를 다하고, 거래소의 잠재적 범죄 행위에 대해 알았거나 알았어야 했다는 사실이 없음을 입증할 수 있어야 한다. 아래 세 가지 항목은 협력 전 실사 과정에서 반드시 검토해야 할 가상자산 거래소의 준법 요구사항이다.
중국 본토 거주자에게 서비스를 제공하는지 여부
2021년 9월 15일 발표된 ｢가상화폐 거래 투기 위험 예방 및 대응 강화에 관한 통지｣는 명확히 밝히고 있다. 즉, 해외 가상자산 거래소가 인터넷을 통해 중국 내 거주자에게 서비스를 제공하는 것도 불법 금융 활동에 해당한다고 규정하고 있다. 또한 관련 해외 거래소의 중국 내 종사자뿐 아니라, 해당 거래소가 가상자산 관련 업무를 수행하고 있음을 알고 있거나 알았어야 하는데도 마케팅 홍보, 결제 정산, 기술 지원 등의 서비스를 제공한 법인·비법인 조직 및 개인에 대해서는 관련 책임을 추궁한다고 명시하고 있다.
중국 본토 사용자가 존재하지 않는다는 것은 중국 국민 피해자가 없다는 의미이기도 하다. 따라서 사기, 다단계 판매, 불법 모집자금, 시장 조작 등 다양한 잠재적 범죄 활동이 중국 국민의 인신 및 재산 안전에 미치는 파괴력도 크게 감소하게 된다.
위안화와 가상자산 간 교환 서비스를 제공하는지 여부
가상자산 거래소는 자금세탁, 불법 외환 거래 범죄 활동의 통로가 되기 쉽고, 이는 금융 질서를 문란하게 하고 금융 안전을 위협한다. 이것이 바로 현재 U코인(U 상인)들의 형사 리스크가 높은 이유이다.
2023년 12월, 최고검찰원과 국가외환관리국이 공동 발표한 외환 관련 범죄 사례 중 "조모 등의 불법 경영 사건"에서 법원은 피고인이 가상자산을 매개로 하여 국경을 넘는 외환 교환 및 결제 서비스를 제공하며 환차익을 얻는 행위는 가상자산의 특수 속성을 이용해 국가 외환 감독을 우회하고, "외화-가상자산-위안화"의 교환 방식을 통해 외화와 위안화 간 가치 전환을 실현한 것으로, 이는 변상적인 외환 거래에 해당하며, 법에 따라 불법경영죄로 형사책임을 물어야 한다고 판단했다.
따라서 서비스를 제공하는 가상자산 거래소가 "가상자산-위안화" 간 교환 연결고리를 차단한다면, 관련 형사 리스크도 크게 줄어들게 된다.
운영 지역에서의 합법성 여부
앞선 두 가지 기준을 통해 이미 첫 번째 조건 충족 여부를 대체로 판단할 수 있다. 다음으로 가장 중요한 것은 운영지에서의 합법성 여부이다. 중국 형사 사법관할 규정에 따르면, 해외 가상자산 거래소가 아래 세 가지 조건을 동시에 충족해야만 중국 형법의 관할을 받게 된다:
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중국 국가 또는 중국 국민을 대상으로 범죄를 저지른 경우;
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중국 형법상 최저 형량이 3년 이상의 징역형에 해당하는 경우;
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범죄 발생지 법률상 처벌 가능한 경우.
예를 들어 일본의 경우, 2016년 5월 25일 일본 참의원 전원회의에서 개정된 ｢지불서비스법｣이 통과되면서 가상자산을 합법적인 지불 수단으로 인정하고 이를 법적 체계에 포함시켰으며, 일본 금융청(FSA)은 가상자산 거래소에 대해 등록제를 통해 감독하고 있다. 만약 일본 내 가상자산 거래소가 일본 금융청에 등록을 완료했다면, 적어도 형식상의 합법성은 갖춘 것으로 볼 수 있다.
기타 법적 문제 평가
계약 이행 문제
C 사의 경우, 미수금이 존재하나 상대방이 약속대로 지급하지 않을 때 구제 방법을 고려해야 한다. 중국 내에서 가상자산에 대한 사법 정책이 보수적인 상황에서 계약 분쟁을 법원에 제기할 경우 계약의 효력 자체에 대한 중대한 논란이 발생할 수 있다. 법원이 계약을 유효하다고 판단한다면, 이는 간접적으로 계약 상대방인 가상자산 거래소의 영업 합법성도 인정하는 결과가 될 수 있기 때문이다. 이는 법원 입장에서 부담이 클 수밖에 없다. 위약 리스크를 줄이기 위해서는 서비스 제공 전 전액 또는 대부분의 계약금을 선수금으로 받는 것이 바람직하며, 분쟁 관할을 국제중재기관으로 지정하는 것이 좋다. 또한 계약서 문구상 '변호 조항(recitals)'이나 '서약 조항' 등을 통해 가상자산 거래소 스스로가 합법 운영 상태임을 입증하도록 하여, 기술 서비스 제공 측이 심사 의무를 다했다는 점을 나타낼 수 있다.
노동 분쟁 리스크
B 씨처럼 중국 내에서 개인 고용 형태로 원격 근무하는 가상자산 거래소 기술 인력의 경우, 노동권 보호 측면에서 리스크를 안고 있다. 중국 노동법은 국내 법인과 근로자 사이의 법률관계만 보호한다. 따라서 직접 해외 법인에 취직하거나 계약을 체결하는 경우, 노동법상 보호를 받기 어렵다. 예를 들어 정리해고 시 해고 보상금 지급 여부는 오로지 회사의 도덕성에 달려있다. 또한 급여 지급 방식이 가상자산인 경우, 급여 삭감, 보너스 미지급 등 문제가 발생하더라도 중국 내 근로자의 청구는 적절한 보호를 받기 어렵다.
또한 A 씨와 B 씨는 거래소의 내부 직원으로 간주될 가능성이 높으므로, 외부 협력업체보다 거래소 자체의 준법성에 더욱 주의를 기울여야 한다. 그들이 거래소와 밀접한 관계를 맺고 있고 실제 운영 상황을 외부 협력업체보다 잘 알고 있기 때문에, 거래소에 법규 위반 사항이 있을 경우 직원 역시 관련 법적 책임을 지게 될 수 있다.
행정 감독 리스크
C 사의 경우, 거래소의 준법 여부에 대해 형식적 검토만 가능할 뿐이다. 협력 기간 중 해당 거래소가 범죄 활동을 하거나 숨겨진 불법 행위가 나중에 드러날 가능성은 배제할 수 없으며, 이로 인해 중국 감독 당국의 조사가 개시될 수 있다. 조사에 협조해야 하는 것은 물론이고, 회사의 정상적인 사업 운영에도 영향을 받을 수 있으므로 사전에 리스크 대비 계획을 마련해 두어야 한다.
만쿤 변호사의 제언
위에서 언급한 법적 문제들을 고려했을 때, 해외 가상자산 거래소에 기술 서비스를 제공하려는 기업 및 개인에게 만쿤 법률사무소는 다음과 같은 여러 차원에서 거래소를 검토할 것을 권고한다:
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가입, KYC, 입출금, 플랫폼 이용약관 등을 통해 해당 가상자산 거래소가 중국 거주자에게 서비스를 제공하는지, 위안화와 가상자산 간 교환 서비스를 제공하는지 판단한다.
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거래소 운영지의 법률에 근거하여, 현지 가상자산 거래소 운영 요건을 충족하는지 확인한다.
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계약 체결 절차의 일환으로 거래소 측에 법인 자료, 준법 자료, 서약서 등을 제출하도록 요구한다.
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거래 구조를 신중히 설계하여 계약 위반 리스크를 줄이고, 분쟁 관할 조항을 주의 깊게 설정하여 구제 가능성을 높인다.
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신중의 의무를 다했다는 증거를 체계적으로 보관하여 향후 필요 시 대외적으로 입증할 수 있도록 준비한다.
해외 가상자산 거래소에 기술 서비스를 제공하려는 근로자 역시 위 제언을 참고하고, 직무 위치와 고용 형태의 차이가 가져오는 법적 리스크의 차이에도 유의해야 한다.
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